【中圖分類號】D922.5 【文獻標志碼】A【文章編號】1673-1069（2025）05-0039-03

1網(wǎng)絡(luò)主播用工關(guān)系概述

據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）第55次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》顯示，截至2025年1月，我國網(wǎng)民規(guī)模、網(wǎng)絡(luò)直播用戶規(guī)模分別達11.08億人、8.33億人，已然進入了全民直播時代。

1.1勞動關(guān)系認定標準

隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟時代的來臨，多元化用工形態(tài)不斷涌現(xiàn)，我國理論界開始對勞動關(guān)系的認定標準展開新的思考。學(xué)界一般將“從屬性\"視作勞動關(guān)系的認定核心，不同學(xué)者對從屬性的具體內(nèi)涵理解存在細微差異，當(dāng)前主要有“二分法”和\"三分法”兩種觀點。

持\"二分法\"觀點的學(xué)者主要有黃越欽等，他們認為從屬性由人格從屬性與經(jīng)濟從屬性構(gòu)成。人格從屬性是指給付勞務(wù)一方在特定時期內(nèi)，經(jīng)由明文或潛規(guī)無法自行控制個人活動；經(jīng)濟從屬性是指勞動者被充分融人雇主的生產(chǎn)結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟組織之中，為雇主勞動，生產(chǎn)資料歸雇主所有，風(fēng)險由雇主承擔(dān)?！叭址╘"以“二分法\"為根基，加入了組織從屬性，王全興認為組織從屬性側(cè)重于勞動者融入用人單位生產(chǎn)經(jīng)營體系，成為其中的一員。

當(dāng)下，學(xué)界強調(diào)勞動關(guān)系雙方實質(zhì)不平等狀態(tài)下，用人單位對勞動者的控制以及勞動者對用人單位的依賴，主要表現(xiàn)為從屬性的弱化。針對這一情況，董保華主張從法律監(jiān)督、立法與司法等方面入手，重建非典型勞動關(guān)系中勞動主體權(quán)益保障體系。金榮標主張以勞動時間、勞動報酬、勞動地點、勞動條件等本質(zhì)屬性，結(jié)合變量要素來界定非典型勞動關(guān)系。學(xué)者間不同的見解反映出在互聯(lián)網(wǎng)時代背景下，我國現(xiàn)行的勞動關(guān)系認定標準具有滯后性。

1.2網(wǎng)絡(luò)主播用工關(guān)系的從屬性特征分析

區(qū)別于傳統(tǒng)行業(yè)，自由的工作時間與地點雖使主播對公司的從屬性大大降低，更偏向于合作，但并未改變二者間的上下級從屬關(guān)系，主播與公司的復(fù)合性從屬性特征（人身管理 + 經(jīng)濟依賴）成為用工關(guān)系認定的核心爭議點。

1.2.1人身管理

主播與直播公司的直播協(xié)議對于工作時間雖無明顯規(guī)定，但主播仍須滿足協(xié)議中所約定的直播時長要求，一般不低于4小時，據(jù)2024年快手直播平臺調(diào)研報告顯示， 83% 的主播需遵守公司設(shè)定的直播時段（如黃金檔優(yōu)先排班）， 67% 的主播接受公司內(nèi)容審核流程（如敏感話題預(yù)備案），這一協(xié)議明顯包含了直播公司對主播個人的監(jiān)督、管理與懲戒。除此之外，公司有權(quán)對主播的直播內(nèi)容進行監(jiān)管，如公司會與主播協(xié)商，按照個人能力和意愿等因素劃分為游戲區(qū)、顏值區(qū)、舞蹈區(qū)等不同領(lǐng)域，主播個人需要在所分區(qū)內(nèi)完成直播。

1.2.2經(jīng)濟管理

直播平臺為網(wǎng)絡(luò)主播提供了豐厚的經(jīng)濟回報，網(wǎng)絡(luò)主播通過直播平臺獲得的禮物、打賞、廣告等收入成為了他們的經(jīng)濟來源。如TKB傳媒擁有簽約主播52人，個人平均月收入為372312.4元，遠高于2024年全國城鎮(zhèn)居民人均54188元的可支配收入。TKB傳媒主播收入中平臺分成占比達 55% ，公司抽成 15% ，主播實際自主收益僅 30% ，凸顯經(jīng)濟從屬性的“結(jié)構(gòu)性依賴\"特征，與司法裁判中“收益共享性否定經(jīng)濟從屬性\"的觀點形成沖突，高額的經(jīng)濟回報使得網(wǎng)絡(luò)主播形成了對直播平臺經(jīng)濟支持的依賴性。

2網(wǎng)絡(luò)主播用工關(guān)系認定之現(xiàn)狀

近年來網(wǎng)絡(luò)直播從業(yè)者人數(shù)激增，離職、跳槽、開除等行為帶來的合同違約、解約糾紛隨之而來，而界定網(wǎng)絡(luò)主播與直播平臺的用工關(guān)系則成為判決中至關(guān)重要的基石。在北大法寶檢索發(fā)現(xiàn)，自2018年1月至2023年12月，共檢索相關(guān)用工關(guān)系糾紛案例172件。

2.1網(wǎng)絡(luò)主播用工關(guān)系爭議裁判現(xiàn)狀

在25件與直播平臺簽約的用工關(guān)系糾紛案例中，一審判決成立勞動關(guān)系的有4件，但其中3件在二審時改判不成立，判決原因是：直播公司多提供的薪酬并非固定工資，緣由禮物分成，雙方具有共享性，暫無更多證據(jù)證明其屬于傳統(tǒng)職業(yè)中的經(jīng)濟從屬性。唯一成立的案例中雙方簽署的協(xié)議明確寫明了“自本日起為公司正式員工”。而與經(jīng)紀公司簽約模式下的147個案例中，96個案例中法院否定了網(wǎng)絡(luò)主播與經(jīng)紀公司之間成立勞動關(guān)系，占 65.3%，51 個案例肯定了雙方之間的勞動關(guān)系，占 34.7% ，近乎2：1的比例印證了當(dāng)前司法裁判傾向于不支持網(wǎng)絡(luò)主播的勞動關(guān)系，雙方存在民事糾紛。而司法裁判對“組織從屬性\"的忽視（僅 12% 案例提及）是導(dǎo)致認定分歧的關(guān)鍵，而經(jīng)濟從屬性的“固定報酬占比”成為判決分水嶺。

2.2司法裁判中認定網(wǎng)絡(luò)主播用工關(guān)系性質(zhì)的方式

直播公司與網(wǎng)絡(luò)主播簽訂合作協(xié)議時，往往增加“其合同性質(zhì)不屬于勞動合同，公司無需繳納社會保險等勞動合同項下的待遇\"等相關(guān)條款借以降低成本。而對于工作內(nèi)容、雙方權(quán)利義務(wù)、收益分配、稅費承擔(dān)、違約責(zé)任等約定是否屬于經(jīng)營者對勞動者的人身管理與控制，在法律判決中往往并不明晰，當(dāng)前有兩種認定方式。

2.2.1認定勞動關(guān)系的核心邏輯

2022年杭州游熙公司起訴案例中，在人身從屬性上，公司要求主播每日直播前提交內(nèi)容腳本并通過審核，法院認為“內(nèi)容控制權(quán)構(gòu)成實質(zhì)管理，雙方的合作協(xié)議通常規(guī)定直播內(nèi)容與直播時長，若不達標則扣除相應(yīng)底薪，直播地點、化妝、演藝培訓(xùn)也由直播公司負責(zé)和監(jiān)管，因此直播公司具有管理職能\"。

《勞動法》明確規(guī)定了勞動關(guān)系的推定情形，例如，當(dāng)勞動者的勞動報酬總額超過用人單位的 50% 的，應(yīng)當(dāng)認定為存在勞動關(guān)系。在經(jīng)濟從屬性上，主播收入由‘ 4000 元底薪 ⁺ 40% 分成\"構(gòu)成，法院以“底薪占比超法定勞動報酬標準\"認定勞動關(guān)系。主播每月收益雖不固定，但按時發(fā)放具有穩(wěn)定性，網(wǎng)絡(luò)或銀行卡轉(zhuǎn)賬中有時也會標注\"X月工資”，因此具有經(jīng)濟從屬性，雙方存在勞動關(guān)系。

2.2.2認定合作關(guān)系的核心邏輯

主播與公司之間的合作關(guān)系通常被認定為雇傭關(guān)系或合作伙伴關(guān)系。法院普遍以“收益風(fēng)險共擔(dān)\"為由否定經(jīng)濟從屬性，如2023年懷化市中院某判決案件中指出：“禮物收入波動表明雙方系投資合作，而非勞動報酬支付”，法官認為“首先，協(xié)議的基礎(chǔ)是雙方均已認同此文件的正當(dāng)性，建立在公平自由之上；其次，協(xié)議中往往明文規(guī)定否認雙方的勞動關(guān)系，期間若無威脅、強迫等違法行為強行簽訂，則視該合約有效；最后，就收益來源來看，雙方收人完全依靠直播間粉絲的禮物打賞，直播公司的投入與主播個人的付出均為變相投資行為，因此應(yīng)當(dāng)認定為合作關(guān)系?！?/p>

2.3認定網(wǎng)絡(luò)主播為合作關(guān)系的不合理性

網(wǎng)絡(luò)主播用工關(guān)系的特殊之處，其特點在于主播不需要具備強大的影響力和廣泛的受眾即可進人直播行業(yè)，在從屬性等特征上相較于傳統(tǒng)行業(yè)有所衰減，直播公司卻仍行使部分監(jiān)督、管理、懲戒的權(quán)利，假如簡單將雙方關(guān)系統(tǒng)籌為合作關(guān)系，則與雙方實際地位不符，具體來說：若具有從屬性，則支持雙方存在勞動關(guān)系，相應(yīng)的法律基礎(chǔ)為勞動法，受其調(diào)節(jié)限制，反之則判斷為勞務(wù)關(guān)系，雙方存在勞務(wù)糾紛，應(yīng)由民法進行調(diào)解。在直播環(huán)節(jié)中，直播公司顯然對主播進行調(diào)控、管理，由于工種的特殊性，強管理模式并不突出。此外，合作關(guān)系的外觀無法掩蓋雙方地位的不平等，直播公司與主播并非資源、權(quán)力對等的主體，雙方的責(zé)任與義務(wù)雖明文規(guī)定在協(xié)議中，但更多體現(xiàn)公司對主播工作、盈利等方面的要求。

3網(wǎng)絡(luò)主播用工關(guān)系認定之困境

3.1“勞動二分\"體系難以適應(yīng)新就業(yè)形態(tài)發(fā)展

“勞動二分\"是指社會中工人和管理者之間、手工勞動和腦力勞動之間存在的一種職業(yè)分化現(xiàn)象。網(wǎng)絡(luò)主播的“弱從屬性\"如部分主播僅需每月直播10小時）既不符合傳統(tǒng)勞動關(guān)系的“強控制”，也非完全平等的民事合作， 82% 的爭議案例中，主播同時存在“部分接受管理\"（如內(nèi)容合規(guī)審查）和“部分自主\"（如自選直播主題）特征，導(dǎo)致法院難以套用現(xiàn)有框架?！皠趧佣帧斌w系的設(shè)立基于傳統(tǒng)的勞動市場分析模型，根據(jù)勞動者的工作性質(zhì)和工作地點兩個維度進行區(qū)分，缺乏中間態(tài)分類。而網(wǎng)絡(luò)主播的用工屬性處于傳統(tǒng)勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系折中位置，這對主播的勞動關(guān)系界定產(chǎn)生差異。

3.2我國勞動關(guān)系認定標準的固有不足

首先是在人身從屬性方面，關(guān)于勞動管理的具體內(nèi)涵不明確。傳統(tǒng)的勞動管理主要關(guān)注工作時間和休息時間的合理安排，而網(wǎng)絡(luò)主播由于直播的特性，往往需要長時間的連續(xù)工作，且勞動時間與休息時間沒有明確界限。

其次在經(jīng)濟從屬性方面，勞動報酬范圍不清。在法律層面，目前國內(nèi)法律對網(wǎng)絡(luò)主播勞動報酬的規(guī)定并不充分，《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第1條并未對勞動報酬的性質(zhì)及范圍做出規(guī)定，雖然《工資支付暫行規(guī)定》第三條對工資進行定義，但對沒有簽訂勞動合同的勞動者的報酬沒有定性。在經(jīng)濟層面，粉絲在投送禮物時，通常是直接向平臺充值資金、兌換禮物后打賞給主播，主播將所獲禮物兌換為等額金錢后，根據(jù)合作協(xié)議按比例與直播平臺、公司進行分成，通常標準為3：1.5：5.5。

最后在組織從屬性方面，直播公司通過話術(shù)模板、互動技巧、妝容指導(dǎo)等標準化培訓(xùn)體系和團隊協(xié)作機制（如運營控場、場控協(xié)助、連麥引流）實現(xiàn)對主播勞動過程的深度介人。這種介人看似提升主播“專業(yè)性”，實則強化了用工方對勞動過程的隱形控制。同時，主播對平臺流量分配算法和推廣資源存在結(jié)構(gòu)性依賴。如杭州游熙公司起訴案，主播收入中平臺主動推送流量帶來的打賞占比達 73% ，自主引流僅占 27% ，這種依賴使主播實質(zhì)上淪為平臺算法系統(tǒng)的“數(shù)字勞工”

4網(wǎng)絡(luò)主播用工關(guān)系認定困境之解決對策

4.1構(gòu)建勞動關(guān)系三元化調(diào)整模式

傳統(tǒng)二分法無法容納“弱從屬性\"用工，我國《國務(wù)院關(guān)于積極推進“互聯(lián)網(wǎng) +^' “行動的指導(dǎo)意見》第一條對勞動關(guān)系類型作出三級劃分，基于勞動力市場新動態(tài)，建議構(gòu)建以從屬性強弱為基準的三元化調(diào)整模式：將不具備從屬性的平等民事關(guān)系、弱從屬性的非典型勞動關(guān)系、強從屬性的典型勞動關(guān)系進行分類規(guī)制。如具備典型勞動關(guān)系的全職坐班主播，按強從屬性簽訂勞動合同、強制社保；非典型勞動關(guān)系的弱從屬性主播，制定《新就業(yè)形態(tài)勞動協(xié)議指引》，明確\"直播時長 ?20 小時/月 + 公司提供主要生產(chǎn)資料”為認定門檻；兼職主播自主運營賬號的無從屬性主播適用《民法典》。這種彈性認定模式既能確保各類用工關(guān)系獲得對應(yīng)法律保護，又可有效緩解網(wǎng)絡(luò)主播與經(jīng)紀公司間的用工矛盾。

4.2具體量化從屬性標準的考察要素

首先在人身從屬性方面，應(yīng)以合同是否規(guī)定了主播的工作時間、直播內(nèi)容以及獎勵和違約責(zé)任等為依據(jù)考核用人單位對主播的實質(zhì)管理和控制。約定直播時長 ?4 小時/日或每月考勤 ?22 天，視為存在實質(zhì)管理。

其次從經(jīng)濟從屬性方面，部分國家將主播直播收人占所有收人占比為標準判斷經(jīng)濟依附性，如澳大利亞為 80% ，法國為 50%^[8] 。因此，可以將工作時長作為衡量經(jīng)濟從屬性的重要指標，以勞動者在用工單位所勞動時長與收入共同占比作為標準判斷雙方的經(jīng)濟從屬性?？梢栽O(shè)定“勞動報酬核心率”：公司固定支付部分（底薪 ^?+ 流量補貼）占主播收入≥40% ，即認定為經(jīng)濟依賴。

最后在組織從屬性方面，將“公司是否提供直播間設(shè)備”“是否接人官方流量池”等資源依附性指標納入新增認定要素。

4.3建立專業(yè)化勞動爭議解決機制

主播運用法律武器維護自身權(quán)益時也存在障礙，以主播柔柔維權(quán)案為例：2023年6月，柔柔本科畢業(yè)后應(yīng)聘伊晚傳媒全職主播，雙方口頭約定7月入職，底薪5000元、提成分配為6：4，每天直播時長不少于7小時；7月20日，該傳媒公司認為當(dāng)月柔柔禮物投送量過少，推算扣除成本后本月禮物收入僅2000余元，難以覆蓋底薪，于是不愿繼續(xù)履行約定。6月25日柔柔在與公司協(xié)商未果后前往開封市禹王臺區(qū)公安分局報警，接待民警認為此事為雙方勞動糾紛，提議尋求勞動監(jiān)察部門幫助。6月26日柔柔前往開封市勞動仲裁委員會，委員會認為此事并非勞動糾紛而是民事，不支持柔柔的勞動仲裁請求，且對柔柔提出的勞動仲裁賠償言語輕視，告知只能依靠法院訴訟，遂放棄對直播公司的相關(guān)訴求。

從此事件可以看到，公司發(fā)生侵害主播利益行為時，主播因“關(guān)系性質(zhì)認定模糊\"面臨仲裁、訴訟雙重壁壘。在長時間往返各個部門奔波之余還需面對執(zhí)法人員并不友善的態(tài)度。應(yīng)在勞動仲裁機構(gòu)設(shè)立“新就業(yè)形態(tài)爭議專庭\"受理主播維權(quán)案件，并推行“從屬性舉證責(zé)任倒置”，即由公司證明主播不具備從屬性，而非要求勞動者自證勞動關(guān)系。

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