摘要：本文通過介紹婚姻出軌對自身、對家人以至對社會的危害，同時試圖從人類本性的放縱、經(jīng)濟社會的發(fā)展為出軌提供便利、出軌者自身意志不堅定和家庭不幸福以及道德和法律的局限性五個方面分析婚姻出軌現(xiàn)象的成因，通過對比國內(nèi)外婚姻出軌的處理并借鑒其立法經(jīng)驗，提出應從家庭內(nèi)部、社會及完善司法制度三個方面對婚姻出軌現(xiàn)象加以防控。

關鍵詞：婚姻;出軌;法社會學;思考

一、婚姻出軌的認定及危害

（一）婚姻出軌的認定

出軌，它的傳統(tǒng)說法是“通奸”，指有配偶的男性或女性違反各自夫妻忠實義務與第三人發(fā)生性關系的行為[1]。文學作品中常用“紅杏出墻”含蓄的指代妻子的外遇。社會婚姻學家將這種現(xiàn)象統(tǒng)稱為婚外愛情，是指已婚者與配偶之外的第三人發(fā)生的戀愛關系，包括精神上的曖昧，身體上的性行為和與第三者同居行為。出軌現(xiàn)象在現(xiàn)代社會頻發(fā)， 隨著時間的流逝，現(xiàn)代人的婚姻似乎越來越薄弱。筆者認為出軌，是已婚有配偶者在合法婚姻關系存續(xù)期間與配偶之外的第三人發(fā)生的非正當?shù)母星楹途裆?、身體上的不忠行為，其本質(zhì)就是一個偷情、偷性的過程。

（二）婚姻出軌的危害

1.對夫妻雙方的危害

出軌方會否認之前愛情的存在，全盤否定，貶低、指責、傷害受害方。由于受害方的家庭角色、社會角色使得其對出軌方的行為委曲求全只求家庭團圓使得精神上遭受極大的痛苦，表面上卻裝得從容淡定、云淡風輕的模樣背地里卻身心俱疲，一旦出軌方的行為暴露家人卻先指責起被出軌方的各種使其不是名譽受損。大多數(shù)出軌的婚姻會以離婚收場，即便是為了家人和孩子偽裝婚姻的美好而沒有離婚也會讓雙方以同床異夢的結局收尾。近年來離婚率不斷攀升，而由第三者插足導致夫妻感情破裂是離婚率急劇上升的一個重要因素。

2.對社會的危害

婚姻出軌行為輕瀆了婚禮儀式的神圣，挑戰(zhàn)了一夫一妻制度的社會倫理性和我國婚姻制度的法律權威性，脫離了我國正常的道德準則、社會公德和傳統(tǒng)美德，其內(nèi)含的價值取向推翻了中國傳統(tǒng)的性道德觀，不僅違背了公序良俗、踐踏了倫理道德、敗壞了社會風氣，還造成社會道德淪喪，不但粉碎了家庭的和諧、婚姻的幸福，使美滿的家庭關系不再圓滿，進而導致婚姻解體、家庭破裂、婦女和兒童的合法權益遭受侵害，增加了社會不穩(wěn)定因素。

二、婚姻出軌的成因分析

（一）經(jīng)濟社會的發(fā)展為出軌提供便利

隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，一方面充足的經(jīng)濟條件為出軌提供物質(zhì)基礎，另一方面交通工具和通訊工具的發(fā)展加速了婚外性行為的泛濫[2]?？旃?jié)奏的生活使得部分人感到空虛，常常選擇去酒吧、夜店放縱得到精神或是肉體的滿足，同時也催生了色情服務。交通和通訊工具的發(fā)展擴大了出軌對象的范圍，催生了“約炮”現(xiàn)象，相隔千里一通高鐵、飛機兩三個小時就解決了距離問題，通過虛擬網(wǎng)絡兩個素未謀面的人，迅速結合發(fā)生性行為。大眾傳媒的發(fā)展，使得影視音像作品良莠不齊，大量不符合為社會主義核心價值觀的影視作品描述古今中外名人的婚外戀現(xiàn)象或者以第三者插足他人戀情成功獲得“幸?！保鼈兣鎼鄣耐庖?，行茍且之事，傳播消極的婚姻觀和愛情觀。

（二）道德的局限性

出軌現(xiàn)象頻發(fā)的另一個重要原因就是道德自身的軟弱性和局限性。道德約束的是法律調(diào)整范圍之外的社會倫理現(xiàn)象然而由于道德并非統(tǒng)一的，每個人認同的道德存在差異，導致評價標準的不確定性，道德僅僅依靠人們的自覺遵守發(fā)揮作用，以至于婚姻出軌現(xiàn)象的泛濫。受到外來文化和性解放意識的發(fā)展，現(xiàn)代人們對于婚姻道德的認同感越來越低，社會風氣導致出軌的獵奇心理，使得人們?nèi)狈ψ月伞⑷狈Κ毩⑴袛嗄芰妥晕宜伎寄芰σl(fā)跟風出軌行為。

（三）法律規(guī)制有待進一步完善

婚外戀現(xiàn)象不僅道德難以約束，法律也有其自身的局限性。法律是社會調(diào)控技術的一種而不是唯一一種。法律對嚴重危害社會的婚外情現(xiàn)象采取措施，其調(diào)整的范圍也是有限的。法律自身的穩(wěn)定性和滯后性決定了法律沒有辦法隨著社會的不斷發(fā)展而變化的保守性。因此《婚姻法》增加了忠實義務的條款，卻沒有更多相應的其他法律措施，所以法律發(fā)揮的作用還需要受制于當下的社會環(huán)境、人力、物力和文化條件的支撐。

三、對婚姻出軌處理的國內(nèi)現(xiàn)狀與國外啟示

（一）對婚姻出軌處理的國內(nèi)現(xiàn)狀

1.社會倫理角度分析出軌的現(xiàn)狀

不忠行為指對配偶的不忠，與外人保持婚外戀或與第三方發(fā)生性關系。而隨著西方性解放文化的傳入，現(xiàn)代人的婚姻關系越來越脆弱。同時，網(wǎng)絡通訊技術的發(fā)展使得出軌方式多樣化，所謂的“網(wǎng)絡出軌”或“遠程不忠”已經(jīng)發(fā)生，即一個伴侶的不忠通過網(wǎng)絡完成，尤其是以手機為代表的移動終端，而不管這種出軌是否進一步發(fā)展到離線[3]。在公司、甚至是在自己家中當著配偶的面都可以不露痕跡地完成“出軌”的行為：與其他人發(fā)送曖昧信息，或者可以發(fā)條朋友圈僅曖昧對象可見。出軌分為不同的情形然而隨著社交網(wǎng)絡的發(fā)展“出軌”的含義越來越模糊[4]。找個網(wǎng)友在網(wǎng)上發(fā)展曖昧關系對現(xiàn)實生活沒有一點影響，使得出軌的界線越發(fā)朦朧，缺少一個標準答案。出軌對象被稱為“第三者”，理論上這個“第三者”有惡意也可能是善意的，因此在現(xiàn)實生活中，“出軌”對不同的人定義也各不相同。

2.法律角度對出軌及責任的認定

與社會學上對出軌的定義不同，在法律上性關系是出軌的重要判定標準，此性關系是指已婚者與非配偶發(fā)生自愿性的性行為。

我國法律對出軌沒有明確的規(guī)定，在婚姻制度下很多專家學者對出軌、婚外情和第三者的解釋都有不同的看法，造成了在實際處理問題中的尷尬。有些人認為我國法律沒有明確規(guī)定通奸罪，且完全是出于雙方自愿的行為“法無明文規(guī)定不為罪”，即通奸行為無罪且合法，有爭議那也只是道德層面的;又有觀點認為通奸雖不是犯罪行為但在某些特定案件中，是犯罪行為。我國法律目前對婚姻出軌引發(fā)的一系列問題正在完善解決對策，去逐漸解決婚姻出軌導致一系列社會問題：離婚案件增多、青少年犯罪率提升、家庭關系惡化。

（二）國外及臺灣地區(qū)對婚姻出軌方的處理

1.德國關于婚姻出軌的規(guī)定及處理

德國作為歐洲最發(fā)達的性產(chǎn)業(yè)國家，德國人的性觀念也相當開放，婚外情現(xiàn)象比較普遍。大陸法系國家之一的德國一般將通奸行為歸為干擾婚姻關系，德國民法典和德國司法判決表明違反忠實義務不具有被懲罰性，國家強制力無法規(guī)制此類行為，忠實義務雖為法律明文規(guī)定的，但違反其規(guī)定也不會引起罰金和損害損害賠償，只是在出于當事人道德的譴責和良心而自愿履行的離婚損害賠償中會涉及些許[5]。例如第三者侵入被出軌方的婚姻空間內(nèi)容的領域，如家庭住宅被出軌方從可以提出排除妨礙、消除危險的請求。這些司法實踐也印證了法律規(guī)定的義務未必都有可訴性，被出軌方的權利很難得到保護。

2.法國關于婚姻出軌的規(guī)定及處理

《法國民法典》同樣規(guī)定了夫妻雙方應相互忠誠，相互幫助與救助。法國法律認為，與已婚者發(fā)生一切形式的性關系即為通奸。傳統(tǒng)意義上認為，通奸行為侵犯了被出軌方的權利致其情感遭受損失，被出軌方有權請求出軌方和第三者共同承擔損害賠償責任，出軌方違反忠實義務除了需要承擔離婚經(jīng)濟補償和離婚損害賠償還有侵權損害賠償?shù)让袷仑熑?。然而從近些年的判決，只有被出軌方由于第三者的通奸行為造成夫妻感情破裂，才需要承擔責任。忠實義務被認為是婚姻關系的義務，僅能約束夫妻雙方不能對抗第三人，因而第三者無需承擔法律責任[6]。

3.日本關于婚姻出軌的規(guī)定及處理

日本人獨特的婚戀觀認為一夫一妻的責任和忠誠是反人道的，是束縛，而結婚僅僅只是為了繁衍后代，他們被教育喜歡就去愛，釋放情欲。矛盾的是日本法律規(guī)定夫妻雙方有守貞義務，婚內(nèi)出軌被看作是“不貞行為”，“不貞行為”男女之間發(fā)生了具體性行為，不以發(fā)生性行為為目的而進行的男友密會等行為不屬于“不貞行為”，從側(cè)面看日本對于出軌的定義同樣很寬容。另外， 婚姻中的一種不忠行為是法定損害這一事實意味著，受害人可以向受害人和第三方提供經(jīng)濟補償金。這取決于被出軌者遭受的精神損害，出軌的時間長短，婚姻的時間長短，第三方是否懷孕以及婚姻是否持續(xù)。一方面維護了被出軌方的利益了，另一方面對第三者的處罰起到了警世作用，維護了社會和諧穩(wěn)定。就總體而言，離婚后還是男方補償女方的情況占據(jù)多數(shù)，然而為了避免承擔高額的賠償金選擇不離婚，這也是日本出軌率高，但是離婚率低的原因之一[7]。

4.中國臺灣關于婚姻出軌的規(guī)定及處理

對于出軌行為，我國臺灣地區(qū)保留著通奸罪的規(guī)定，“有配偶而與人通奸，處1年以下有期徒刑。其相奸者，亦同”。出軌行為即構成承擔刑事責任和民事責任，刑事責任部分：出軌方與第三者分別構成通奸罪和相奸罪，處一年以下有期徒刑;民事責任部分：出于配偶權被侵犯，被出軌者有權請求法院判決離婚并請求賠償財產(chǎn)及精神上的損害，即可以僅請求出軌方承擔責任也可以僅請求第三者承擔責任，也可以請求出軌方與第三者共負侵權責任[8]。隨著時代變更社會發(fā)展，臺灣地區(qū)對通奸入刑似乎和世界的發(fā)展潮流相違背，然而相比較中國內(nèi)地的立法通奸罪的存在讓夫妻忠實義務不再僅僅只是倡導性規(guī)范具備了強制力，不但鞏固了一夫一妻制度，更好的保護了配偶的合法權利，同時也維護了社會穩(wěn)定。

（三）啟示

域外幾乎所有國家都規(guī)定了夫妻忠實義務，大陸法系國家的德國與法國既有區(qū)別又有相似的地方性觀念相當開放，對第三者是很包容的態(tài)度，第三者不需要為損害被出軌者的權利承擔責任。雖然對第三者侵犯配偶權的行為不再重懲，不支持將侵犯配偶權當作損害賠償?shù)恼埱笠罁?jù)，只有在第三者使被出軌方遭受實質(zhì)性損害時：侵犯身體健康，實施犯罪行為，影響其日常生活才成立侵權責任，法律仍然對其行為進行調(diào)整。

相比較德國和法國這樣的歐洲國家，日本和我國臺灣地區(qū)的法律，參考性更高。日本判決出軌方與第三人承擔的離婚的精神損害賠償和撫慰金的數(shù)額相當高，而臺灣地區(qū)將通奸入刑，民法中確定了配偶權以及通奸相關損害賠償制度。

筆者認為，拋開歷史文化和經(jīng)濟發(fā)展因素的差異，在對待婚姻出軌問題上，我國法律還有很多上升空間，大陸法系國家將通奸行為視為破壞夫妻關系，英美法系國家規(guī)定了配偶權并將通奸行為視為侵犯配偶權，可以參考借鑒其他國家法律規(guī)定。首先，建立健全配偶權制度，完善配偶合法權益極其保障措施[9];其次，對出軌行為在法律上進行定性，將出軌行為歸入法律的調(diào)整范圍內(nèi);再次，明確規(guī)定第三者侵害配偶合法權益和承擔責任的認定標準及處罰方式[10]，并對無過錯方確立救濟補償制度。當然只有法律方面是遠遠不夠的，還需要在社會生活的方法面面做好預防出軌的對策。

參考文獻

[1]萬馥蕾.“出軌”作為審美經(jīng)驗的可能性研究[D].南京師范大學，2016.

[2]何蕓.當代社會生活中“婚姻出軌現(xiàn)象”的法哲學思考[J].法制與社會，2016（09）.

[3]Knownyouself《社交網(wǎng)絡會讓我們更容易出軌么》

[4]李海麗.當今婚外情的原因與解決方法[D].廈門大學，2011.

[5]莊加園. 德國法上干擾婚姻關系與撫養(yǎng)費追償[J]. 華東政法大學學報，2013， 16（3）：69-80.

[6]葉名怡.法國法上通奸第三者的侵權責任[J].華東政法大學學報，2013（03）：81-92.

[7]周肖.中日離婚損害賠償?shù)谋容^研究[D].吉林財經(jīng)大學，2018.

[8]林貴文.我國臺灣地區(qū)“刑法”上的通奸罪考察[J].刑法論叢，2012，29（01）：498-526.

[9]史浩明. 論配偶權及其立法完善[J]. 學術論壇， 2001（02）：33-36.

[10]詹森林. 第三人干擾婚姻關系之侵權責任——臺灣法之經(jīng)驗及比較法之觀察[J]. 華東政法大學學報， 2013， 16（3）：125-137.

作者簡介

席夢瑤（1996-），女，漢族，安徽合肥人，南京工業(yè)大學法政學院民商法專業(yè)碩士研究生在讀。