許鵬 洪媛

摘 要：大學畢業(yè)后選擇自主創(chuàng)業(yè)成為越來越多大學生的選擇，創(chuàng)業(yè)的夢想很美，但通往夢想的路并不一定是坦途。創(chuàng)業(yè)首先需要面對的問題是如何選擇創(chuàng)業(yè)形式，每一種創(chuàng)業(yè)形式都有其自身的優(yōu)點和缺點，了解每一種創(chuàng)業(yè)形式的特點是選擇創(chuàng)業(yè)形式前必須要做的功課。創(chuàng)業(yè)者在選擇創(chuàng)業(yè)形式時，還需要知道相應的法律風險。在充分了解每一種創(chuàng)業(yè)形式的特點和潛在的法律風險后，創(chuàng)業(yè)的路才會更加好走。

關(guān)鍵詞：大學生;創(chuàng)業(yè);形式選擇;法律風險

中圖分類號：G647.38? ? ? ? 文獻標志碼：A? ? ? 文章編號：1673-291X（2019）25-0175-02

自從2014年9月夏季達沃斯論壇上李克強總理提出“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”以來，中華大地掀起了一片創(chuàng)業(yè)熱潮，更多的大學生選擇自主創(chuàng)業(yè)。創(chuàng)業(yè)是一件美妙的事情，大學生創(chuàng)業(yè)激情有余但法律風險意識不足。創(chuàng)業(yè)伊始即需要面對各類法律風險，因此，創(chuàng)業(yè)者需要從法律的角度認識創(chuàng)業(yè)風險。因為法律不僅是實現(xiàn)公平正義的最后一道屏障，還可以為創(chuàng)業(yè)者保駕護航。

一、大學生創(chuàng)業(yè)形式選擇

如何選擇創(chuàng)業(yè)形式，往往為大學生創(chuàng)業(yè)者所忽視。是選擇“獨闖天涯”的個體工商戶，“兄弟齊心”的合伙企業(yè)，還是“高大上”的有限公司呢？很多大學生創(chuàng)業(yè)者一想到創(chuàng)業(yè)就想成立公司，對其中原因和法律風險不明就里。創(chuàng)業(yè)者應該在創(chuàng)業(yè)之前，充分了解當前我國法律允許的創(chuàng)業(yè)形式，并結(jié)合擬創(chuàng)業(yè)項目的特點、創(chuàng)業(yè)規(guī)模、抗風險能力等因素確定適合的創(chuàng)業(yè)形式。

（一）個體工商戶和個人獨資企業(yè)

個體工商戶和個人獨資企業(yè)雖然投資主體都是一個自然人，都具有非法人性，都只需要繳納個人所得稅，但兩者還是有很大的區(qū)別。個體工商戶成立的法律依據(jù)是《個體工商戶條例》，該條例自2011年11月1日起實施;而個人獨資企業(yè)成立的法律依據(jù)是2000年1月1日起實施的《個人獨資企業(yè)法》。個體工商戶營業(yè)可以無固定場所而流動經(jīng)營，但個人獨資企業(yè)設(shè)立時要求有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。個人獨資企業(yè)可以設(shè)立分支機構(gòu)，也可以委派他人作為分支機構(gòu)的負責人，但是個體工商戶不能設(shè)立分支機構(gòu)。個人獨資企業(yè)招用職工的應當依法為職工繳納社會保險，個體工商戶可依法招用從業(yè)人員但沒有為從業(yè)人員繳納社會保險的義務。個體工商戶可以享受國家及地方關(guān)于個體工商戶的優(yōu)惠政策，而個人獨資企業(yè)能夠享受關(guān)于小微、中小企業(yè)的優(yōu)惠政策。在訴訟中，個人獨資企業(yè)具有獨立的訴訟主體地位，可以當原告或被告，而個體工商戶既無人格，也不具有組織性，故應以營業(yè)執(zhí)照中的戶主為訴訟當事人，起字號的，在訴訟文書中注明系某字號的戶主。

個體工商戶雖然資金數(shù)額不大，但已經(jīng)成為我國國民經(jīng)濟中的重要組成部分，在數(shù)量上占有絕對優(yōu)勢。從創(chuàng)業(yè)實踐來講，個體工商戶這種創(chuàng)業(yè)形式適合初步試水小型創(chuàng)業(yè)的個人選擇。個人獨資企業(yè)雖然是最古老、最原始的企業(yè)形態(tài)，在市場經(jīng)濟飛速發(fā)展的今天，依然充滿生機和活力。

（二）個人合伙和合伙企業(yè)

個人合伙是合伙的一種形式，其主體只能是自然人，而非法人或者其他組織。個人合伙具有極大的靈活性，有利于發(fā)揮合伙人各自的優(yōu)勢，形成創(chuàng)業(yè)合力。個人合伙的基礎(chǔ)是信任，一旦喪失信任，就會引發(fā)各種合伙糾紛。由于個人合伙不具有獨立的法律主體資格，故在訴訟中，全體合伙人為共同訴訟人。合伙企業(yè)可分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，其中有限合伙企業(yè)是風險投資領(lǐng)域的一種股權(quán)投資方式，大多數(shù)吸納風險投資的企業(yè)采取的都是有限合伙企業(yè)。“如果創(chuàng)業(yè)投資的項目屬于有可能快速成長的科技產(chǎn)品和服務，又有吸引風險投資的需求，可以著重考慮采用有限合伙企業(yè)的形式創(chuàng)業(yè)。”

不論是普通合伙企業(yè)還是有限合伙企業(yè)，都具有高度的人合性，即人身信賴關(guān)系。選擇這兩種形式創(chuàng)業(yè)時，一定要選擇志同道合的人同舟共濟，共擔風險、共享收益。否則，很容易在創(chuàng)業(yè)的路上因為根本理念不同而分道揚鑣。創(chuàng)業(yè)者最好在合伙協(xié)議上達成權(quán)責明確的君子協(xié)議，以免通過創(chuàng)業(yè)獲得了財富卻失去了無法用金錢衡量的友情、親情等。

（三）有限責任公司和股份有限公司

公司是現(xiàn)代企業(yè)的最優(yōu)組織形式和產(chǎn)權(quán)模式。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司主要分為有限責任公司和股份有限公司。有限責任公司的股東對公司債務承擔有限責任，以認繳的出資額為限，使得投資者沒有太多的擔心，目前已經(jīng)成為世界各國最普遍采用的公司形式。股份有限公司能夠最大限度實現(xiàn)廣泛集資，但公司治理要求更高，需要建立相對完整的組織結(jié)構(gòu)即股東會、董事會和監(jiān)事會，適合規(guī)模較大的企業(yè)，上市公司必須是股份有限公司。

兩種公司模式最主要的共同點是股東都承擔有限責任，即都以認繳的出資為限對公司法人債務承擔有限責任;最主要的區(qū)別是，有限責任公司既具有資合性，也具有一定程度的人合性，即具有人資兩合性，而股份有限公司特別是上市公司具有典型的資合性。

自2014年3月1日起，公司注冊資本由原來的實繳登記制變?yōu)檎J繳登記制，取消了對公司最低注冊資本限額的要求，理論上1元錢也可以辦公司。注冊資本認繳制實際上降低了注冊公司的門檻，為大眾創(chuàng)業(yè)掃除了制度上的障礙。但認繳登記制不等于不繳，因為認繳出資額構(gòu)成公司的注冊資本，且如未按時繳納，可構(gòu)成違約責任。

（四）一人公司

一個人能否申請注冊成立公司呢？根據(jù)《公司法》的規(guī)定是可以的?！耙蝗斯尽钡娜Q為一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。因為一人公司只有一個股東，所以不需要設(shè)立股東會、董事會和監(jiān)事會，即“三會”全無。由于一人公司比較特殊，故《公司法》對一人公司規(guī)定了一些更為嚴格的要求。如，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司。此外，一人有限責任公司應當在每一個會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。一人公司對投資者的管理經(jīng)驗和資金實力都有著更高的要求，因此更適合有一定投資經(jīng)驗的創(chuàng)業(yè)者。

二、創(chuàng)業(yè)形式的法律風險

與其他創(chuàng)業(yè)形式相比，個體工商戶成立門檻最低，國家給予其很多優(yōu)惠政策。個體工商戶的法律風險主要在于一旦經(jīng)營不善產(chǎn)生債務，投資人承擔無限責任，即將債務清償完畢責任才終止。作為最古老、最原始的企業(yè)形態(tài)，個人獨資企業(yè)具有自己獨特的優(yōu)勢，如適合個人投資，容易設(shè)立，規(guī)模較小，靈活多樣等，但其本身的法律風險也不容忽視。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第31條的規(guī)定，對于個人獨資企業(yè)的債務，如果個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不足以償還，則需要用投資人的其他財產(chǎn)償還。這意味著投資人對個人獨資企業(yè)的債務承擔的是無限責任。如果在設(shè)立時明確用家庭共同財產(chǎn)出資的，則個人獨資企業(yè)一旦欠債需要用家庭共同財產(chǎn)清償。故為了避免因經(jīng)營不善導致家人無家可歸的困境，投資人在設(shè)立個人獨資企業(yè)時最好不要明確用家庭共同財產(chǎn)出資。

個人合伙和普通合伙企業(yè)都需對合伙債務承擔無限連帶責任，有限合伙企業(yè)中的普通合伙人對企業(yè)債務承擔無限責任，有限合伙人以其認繳的出資額承擔責任。由此可見，普通合伙人的法律責任很大，因此，不愿冒很大風險的投資人可以考慮做有限合伙人。

選擇創(chuàng)立公司，當然企盼公司設(shè)立成功，但設(shè)立公司也可能失敗，故公司設(shè)立失敗的法律風險應當充分考慮。一旦設(shè)立失敗，設(shè)立人需要對設(shè)立中公司產(chǎn)生的債務承擔無限連帶責任。建議創(chuàng)業(yè)者簽訂發(fā)起人協(xié)議，為公司設(shè)立成功時的權(quán)利分配和設(shè)立失敗時的責任承擔提供一份有理有據(jù)的保障。此外，公司股東雖然承擔有限責任，但如果出現(xiàn)公司股東濫用股東權(quán)利和法人獨立地位，損害公司利益和債權(quán)人利益的，則需對公司債務承擔連帶責任。一人公司極易出現(xiàn)公司財產(chǎn)和個人財產(chǎn)混同的情形，因此一旦經(jīng)營不善，公司欠債，如果投資人舉證不能則需對公司債務承擔連帶責任。

作為涉世未深的大學生創(chuàng)業(yè)者，在創(chuàng)業(yè)初應當樹立法律意識，在選擇創(chuàng)業(yè)形式時，應慎重考慮每種形式的優(yōu)勢和劣勢，分析其潛在的法律風險，結(jié)合自身創(chuàng)業(yè)特點選擇適合自己的創(chuàng)業(yè)形式。

參考文獻：

[1]? 張洪江.創(chuàng)業(yè)者的七堂必修課[M].北京：中國法制出版社，2017：13.

[2]? 中華人民共和國個人獨資企業(yè)法[EB/OL].360個人圖書館，2019-04-09.