摘 要：公司章程的防御性條款起源于2006年英國的公司法，公司章程的防御性條款主要是為了保護(hù)特定股東的權(quán)益，所以，根據(jù)公司類型不同也可以將防御性條款分成很多不同的類型。文章主要是對我國公司章程中的法律效力進(jìn)行討論和分析。

關(guān)鍵詞：防御性條款;公司章程;強(qiáng)制性規(guī)定;表決權(quán)

由于現(xiàn)代公司的不斷發(fā)展，公司所涉及的業(yè)務(wù)范圍越來越大，在公司的實(shí)際運(yùn)營的過程中公司章程防御性條款就顯得尤為的重要，所以，公司章程中的防御性條款在公司的實(shí)際運(yùn)營中要謹(jǐn)慎修改。很多公司為了限制對公司章程的防御性條款進(jìn)行修改，不斷地提高修改公司章程的防御性條款表決權(quán)的比例，有的甚至需要四分之三以上的股東同意，才能對公司章程條款進(jìn)行修改。而我國對于公司章程防御性條款的具體適用情況沒有做出明確的劃分。所以，在法院需要使用到防御類型的條款時(shí)，不同的法院對于防御性條款的法律效力的認(rèn)定不同，而且裁判的理由也具有較大的差別，在這方面法院并沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)?？梢哉f，公司章程防御型條款在我國的公司法領(lǐng)域還是空白的，需要不斷的對防御性條款進(jìn)行深入的研究，不斷的完善我國的公司法體系。

一、我國公司章程防御性條款法律效力的分析

我國的制度與英國的制度存在著較大的差異，所以，公司章程契約說并不是我國公司法律界的主流學(xué)說。雖然，我國法律對于公司法也有明確的規(guī)范，但是業(yè)界普遍認(rèn)為，在公司章程方面，是公司在成立、運(yùn)營過程中的一種自治規(guī)范，因而它的法律效力還有待考究。所以，公司章程并不能算作法律只能說是具有法律特性的條款，具有一定的約束性，但與真正的公司法法律效力相差甚遠(yuǎn)。所以，必須要對我國公司章程中防御性條款的合法性進(jìn)行嚴(yán)格的審核。雖然我國的公司章程是一種公司自治條例，它也是存在著一定的法律邊界的，它的每一個(gè)條款不一定都有法律效力，但是公司章程的內(nèi)容一定要在強(qiáng)制規(guī)范規(guī)定的范圍內(nèi)。這只是比較籠統(tǒng)地的對公司章程的防御性條款的法律效力進(jìn)行肯定，在解決實(shí)際情況時(shí)并不適用，所以，本文對公司章程的防御性條款的問題進(jìn)行了淺析。

超出公司法強(qiáng)制性規(guī)定范圍的公司章程條款必定是無效的。在 《公司法》中含有“必須”字樣的條款屬于強(qiáng)制性條款，在強(qiáng)制性條款的規(guī)范下，公司章程的某些規(guī)定并不能修改，例如，“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！边@是公司法眾多的強(qiáng)制性條款之一，所以具有法律效力，公司不能對表決權(quán)比例進(jìn)行修改。如果將公司章程的表決權(quán)進(jìn)行提高或者降低是否違背了公司法強(qiáng)制性條款呢？在我國公司法界他們就這一問題分成了兩派，一派認(rèn)為一切違背強(qiáng)制性條款，妄圖提高或降低法定表決權(quán)的行為都是無效的。另一派則認(rèn)為在對公司章程中法定表決權(quán)進(jìn)行修改的時(shí)候只要全體股東一致同意就可以修改法定的公司章程條款。由此可以看出在修改法定的公司章程表決權(quán)時(shí)還是存在著巨大的爭議，在法院的實(shí)際應(yīng)用的過程中不同法院對防御性條款的效力認(rèn)可存在較大的差異?！爸袑徆尽迸c梁某訴成都某管理顧問有限公司案這兩案屬于同一類型，都是因?yàn)楦墓菊鲁痰姆ǘū頉Q權(quán)，將三分之二修改成了需全體股東同意，“中審公司”審理的北京市海淀區(qū)法院認(rèn)為該公司并未違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定，具有法律效力。而梁某訴成都某管理顧問有限公司案，由于成都市武侯區(qū)法院審理認(rèn)為該案件違反了公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，因而不具有法律效力該條款無效。我國可以參考美國、日本、英國的公司法防御性法律條例對我國公司法的防御性條例進(jìn)行修改和完善。對于公司來說公司章程目的在于更好的保障大多數(shù)股東的權(quán)益。

所以，可以在法律許可的范圍內(nèi)使用股東會(huì)議的特別決議事項(xiàng)來提高特別表決權(quán)的比例，這個(gè)比例可以參考美國、日本、英國的特別決議事項(xiàng)的表決比例，提高到四分之三以上甚至全體股東一致同意。在公司法界內(nèi)對公司章程的特別決議事項(xiàng)的表決權(quán)規(guī)定還存在著很多的爭議，有觀點(diǎn)認(rèn)為如果公司章程特定事項(xiàng)的修改需要征求全體股東的一致同意，那么可能會(huì)對公司的長久發(fā)展造成不利的影響，因?yàn)?，在以市場因素為主?dǎo)的經(jīng)濟(jì)下，公司的內(nèi)部管理章程必須要根據(jù)市場的變化進(jìn)行調(diào)整，一味的征求全體股東的同意，則不能有效的保證股東利益最大化目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，長此以往會(huì)使公司的體制不斷的僵化。所以，對于公司章程防御性條款的法律效力在公司法界還在不斷的探討之中，結(jié)論未定，筆者比較支持經(jīng)全體股東同意修改公司法定表決比例，認(rèn)可法律效力這一觀點(diǎn)。

二、結(jié)語

綜上所述，本文結(jié)合《公司法》第四十三條對公司章程防御性條款進(jìn)行分析，發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國公司法對于公司章程防御性條例的關(guān)注度不足，需要進(jìn)一步增加對公司章程防御性條款的關(guān)注度。

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作者簡介：張建義（1967- ），男，浙江樂清人，二級律師，研究方向：民商法。