嚴(yán)桂萍 胡玉英 葛思聰

【摘 要】民事訴訟保全制度是民事案件審理中的一項(xiàng)重要的法律制度。我國2012年《民事訴訟法》中也特別增加了行為保全制度，這在一定程度上增強(qiáng)了我國民事訴訟保全制度的系統(tǒng)化和合理化。但目前我國民事訴訟保全制度還存在一些尚需商榷之處，容易造成訴訟實(shí)踐中存在大量情形無法適用和處理，當(dāng)事人的權(quán)利因此得不到及時(shí)有效的保障。

【關(guān)鍵詞】民事訴訟；保全制度；財(cái)產(chǎn)保全

一、我國民事訴訟保全制度的現(xiàn)狀

隨著社會(huì)的發(fā)展與司法實(shí)踐的進(jìn)步，司法實(shí)踐中的民事保全制度發(fā)揮了重要的作用，現(xiàn)階段，公民對(duì)權(quán)利意識(shí)有了較大提升，加之當(dāng)今權(quán)利關(guān)系的復(fù)雜多樣化，導(dǎo)致民事訴訟過程中，當(dāng)事人有機(jī)會(huì)同時(shí)也有必要啟動(dòng)民事保全程序。訴訟保全，顧名思義，就是在訴訟前和訴訟過程中為了保證訴訟的順利進(jìn)行和訴訟結(jié)果的順利執(zhí)行而進(jìn)行的保全。從廣義角度看，我國現(xiàn)行訴訟保全制度包括：財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全。

目前，我國對(duì)民事保全制度的整體研究還未達(dá)到較高的水平，該制度無論在我國立法、司法上還是在法律理論上都處于比較薄弱的研究階段。在復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系之下，現(xiàn)有的民事保全制度顯現(xiàn)出越來越多的弊端，需要對(duì)該制度加以適當(dāng)改革，以發(fā)揮其價(jià)值和作用，使得民事保全成為我國民事訴訟法中一項(xiàng)體系性制度。

二、民事訴訟保全制度的不足

（一）法律法規(guī)無明確的條件限制，部分當(dāng)事人濫用申請(qǐng)，影響法院工作

在民事訴訟中，并不是所有的案件都需要采取保全措施的，而是在必要時(shí)方可采用。但在當(dāng)前的司法實(shí)踐中，訴訟當(dāng)事人有向法院濫用保全申請(qǐng)的現(xiàn)象，這給本來就工作繁忙的各級(jí)法院增加了新的壓力。

實(shí)踐中，有不少案件的當(dāng)事人在向法院提起訴訟后，不管對(duì)方當(dāng)事人是否有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的可能，證據(jù)是否有保全的必要，也不管自己訴訟能否勝訴，均向人民法院提出保全的申請(qǐng)，而法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，一般只要提供了擔(dān)保，就作出保全的裁定。這樣一來帶來不少弊端：一是給本來就人少案多的法院增加工作壓力；二是一些案件本來就是原告必然敗訴的，訴訟保全后法院還要花費(fèi)時(shí)間完成后續(xù)的解除保全工作；三是浪費(fèi)了法院不少的人力物力，因?yàn)椴簧侔讣切枰酵獾赝瓿杀Ｈ胧┑?；四是有些申?qǐng)證據(jù)保全的請(qǐng)求于最后的判決并無實(shí)際意義，只是徒增訴訟成本和浪費(fèi)法院資源。

（二）司法解釋明確規(guī)定申請(qǐng)人提供擔(dān)保的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但實(shí)踐難執(zhí)行

在有些訴訟當(dāng)事入向法院濫用保全申請(qǐng)的同時(shí)，卻有相當(dāng)一部分當(dāng)事人因?yàn)榻徊黄鹋c訴訟保全等值的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保而不得不被法院駁回保全申請(qǐng)，使這部分保全申請(qǐng)人面臨勝訴后執(zhí)行不能而事實(shí)敗訴的痛苦局面。

根據(jù)我國《刑事訴訟法》若干問題的意見第九十八條的規(guī)定：“在采取訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全室責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請(qǐng)求保全的數(shù)額。”證據(jù)保全的做法與財(cái)產(chǎn)保全一樣，這也就是說，申請(qǐng)保全多少，就要提供多少的擔(dān)保。但是在實(shí)踐中，這一條規(guī)定實(shí)現(xiàn)的難度很大。比如說，原先生活富裕的家庭一開始借出去幾萬塊的錢，后來家道中落，生活貧困，去追討幾萬元的債務(wù)以求生活暫時(shí)過得去，在申請(qǐng)?jiān)V訟保全時(shí)，如果讓其提供等值的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，這無疑是強(qiáng)人所難。又比如是上千萬標(biāo)的的案件，在財(cái)產(chǎn)保全時(shí)也要提供相同價(jià)值的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保，這對(duì)于大多數(shù)當(dāng)事人來說也是極其困難的。如果僅僅是因?yàn)楫?dāng)事人無法提供等值的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，法院就駁回他的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保申請(qǐng)，這無疑會(huì)遭到群眾的不滿，但如果因此而不收取當(dāng)事人的擔(dān)保，對(duì)被擔(dān)保人來說也不利。所以法律應(yīng)當(dāng)對(duì)其作出明確的規(guī)定，解決這一矛盾所在。

（三）當(dāng)事人程序參與權(quán)的缺失

我國民事訴訟法對(duì)民事保全程序階段當(dāng)事人的參與權(quán)并無明確規(guī)定，法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議也僅僅采用單方面審查或者書面審查的方式。被申請(qǐng)人提出的解除保全的申請(qǐng)，同樣沒有程序性參與權(quán)。當(dāng)事人的程序性參與權(quán)應(yīng)為權(quán)利保障的一個(gè)重要組成部分，尤其是對(duì)于涉及當(dāng)事人重大利益的事件，更應(yīng)該賦予當(dāng)事人參與權(quán)。

三、民事訴訟保全立法上的完善

（一）構(gòu)建行為保全制度

我國傳統(tǒng)的民事訴訟法理論中的財(cái)產(chǎn)保全顯然不能覆蓋保全的全部形態(tài)。實(shí)踐中需要對(duì)行為保全的情況時(shí)有發(fā)生，行為保全在我國的司法實(shí)踐中也已經(jīng)初露端倪，我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)體法中“訴前停止侵害行為”的規(guī)定就是對(duì)我國現(xiàn)行民事訴訟保全訴訟制度的突破，但是在實(shí)踐中不斷的還有新的類型的行為保全案件發(fā)生卻沒有相應(yīng)的法律予以調(diào)整。我國相關(guān)立法部門必須從根本上重新審視民事訴訟保全制度的理論，補(bǔ)充行為保全這種重要的保全制度，以便真正實(shí)現(xiàn)民事訴訟保全的制度價(jià)值。

（二）完善民事保全擔(dān)保制度

保全擔(dān)保不單是為了保護(hù)被申請(qǐng)人的權(quán)益免受不當(dāng)損害，同時(shí)也是法院作出保全裁定的要件之一，能防止申請(qǐng)人惡意申請(qǐng)民事保全程序。此外，民事保全擔(dān)保還能夠起到減輕法院負(fù)擔(dān)的作用，現(xiàn)行法律要求申請(qǐng)人提供擔(dān)保的做法是可取的。但是在擔(dān)保的數(shù)額方面應(yīng)有所調(diào)整，要求申請(qǐng)人提供等值的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保難度太大，因此法院可以要求申請(qǐng)人提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)以足以彌補(bǔ)因保全錯(cuò)誤給被申請(qǐng)人造成的損害數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)，提供過高的擔(dān)保數(shù)額將不利于申請(qǐng)人一方的利益保護(hù)。

四、結(jié)語

民事保全制度在民事訴訟法律中具有重要地位，它是聯(lián)結(jié)審判程序與執(zhí)行程序的紐帶。大陸法系國家，保全制度和保全程序的立法非常細(xì)致，理論研究上也自成體系，尤其是在德、日等國，民事保全法的專題研究成果極為豐碩。我國的民事保全制度也在不斷地發(fā)展、進(jìn)步，雖然目前在它的局部內(nèi)容的規(guī)定中存在著缺陷，但隨著法律的不斷完善，保全制度的制度和程序方面也會(huì)日漸成型。

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