關(guān)鍵詞 網(wǎng)絡(luò)犯罪 刑法 立法

作者簡介：張玩娟，廣州市司法職業(yè)學(xué)校法律教學(xué)部。

中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.333

日本、美國等許多國家已經(jīng)就網(wǎng)絡(luò)犯罪建立了有針對性的法律規(guī)范，對于打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪，更好地處理網(wǎng)絡(luò)犯罪問題做了較好的保障，但是我國當(dāng)前還沒有建立針對網(wǎng)絡(luò)犯罪的專門性法律規(guī)范，因此我們應(yīng)當(dāng)進一步學(xué)習(xí)和借鑒國外網(wǎng)絡(luò)犯罪法律規(guī)范，建立與自身發(fā)展相對應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)犯罪法律規(guī)范，提升網(wǎng)絡(luò)犯罪的管理力度和深度。

一、網(wǎng)絡(luò)犯罪的新特點

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速發(fā)展，人們使用計算機的程度已經(jīng)逐漸擴大，通過互聯(lián)網(wǎng)開展工作，通過互聯(lián)網(wǎng)學(xué)習(xí)知識，通過互聯(lián)網(wǎng)玩游戲等等，已經(jīng)成為了人們的生活日常。網(wǎng)絡(luò)影響了人們的生活，為人們生活帶來了便利，但是也產(chǎn)生了新的犯罪狀態(tài)，網(wǎng)絡(luò)電信詐騙、計算機系統(tǒng)侵入盜竊以及通過網(wǎng)絡(luò)侵犯他人名譽權(quán)等犯罪行為層出不窮。具體來說網(wǎng)絡(luò)犯罪的新特點有如下幾個：

（一）網(wǎng)絡(luò)犯罪的智能化水平較高

網(wǎng)絡(luò)犯罪主要是通過網(wǎng)絡(luò)進行違法行為參與的，該類犯罪人一般都具有較高的計算機水平和相關(guān)的操作技能，能夠進行計算機的非法侵入，通過侵入進行破壞和信息盜竊，獲取用戶的資料信息，或者擾亂用戶計算機正常運行。我國《刑法》第285條中的非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪以及第286條的破壞計算機信息系統(tǒng)罪，就是對網(wǎng)絡(luò)犯罪進行的立法解釋。

（二）網(wǎng)絡(luò)犯罪的隱蔽性強

網(wǎng)絡(luò)具有較強的虛擬性，網(wǎng)絡(luò)用戶的身份往往也具有較強的虛擬性，很多用戶不會用自身真實的身份進行網(wǎng)絡(luò)聊天、網(wǎng)絡(luò)犯罪等。犯罪人往往會以病毒形式侵入他人計算機、將黑客軟件作為依托，匿名進行服務(wù)器的獲取，并盜取他人的信息和資源，這種犯罪往往不會留下痕跡，并且也一般不會留下犯罪證據(jù)，因此這種形式的犯罪加大了刑法打擊的困難，對公安人員的工作也帶來了一定的困惑。

（三）網(wǎng)絡(luò)犯罪的危害性極大

網(wǎng)絡(luò)犯罪與現(xiàn)實生活中的犯罪不同，它可能在很短的時間內(nèi)就能夠造成極大的危害性，能夠在短時間內(nèi)侵害多數(shù)不確定的主體。并且，網(wǎng)絡(luò)傳播的速度和空間特點是比較強的，影響范圍廣，地區(qū)的界定也比較困難，可能一起事件跨越多個區(qū)域，網(wǎng)絡(luò)犯罪人員只需要一臺計算機就能夠操作相關(guān)的事件，實施網(wǎng)絡(luò)犯罪。當(dāng)前，隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，人們運用計算機來開展工作已經(jīng)成為了日常，計算機系統(tǒng)可能會控制著交通、軍事、金融以及財務(wù)等相關(guān)的信息，因此網(wǎng)絡(luò)犯罪對社會造成的危害性也比較大，一旦不法分子竊取到相對應(yīng)的重要信息，并用于不法事件上，就可能會造成難以估量的損失，甚至?xí)樯鐣l(fā)展帶來不可預(yù)測的影響。并且，一般來說網(wǎng)絡(luò)犯罪的恢復(fù)程度較小，比如網(wǎng)絡(luò)散布謠言、網(wǎng)絡(luò)公布國家機密、公布企業(yè)機密等等，都不能夠恢復(fù)。

二、我國刑法針對網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法現(xiàn)狀

（一）非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪

具體來說，非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪是指違反了國家的規(guī)定，非法侵入尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域、國家國防建設(shè)以及國家事務(wù)的計算機信息系統(tǒng)行為。這種犯罪的客體僅僅是指尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域、國家國防建設(shè)以及國家事務(wù)之內(nèi)的計算機系統(tǒng)，其它方面的非法侵入行為不構(gòu)成本罪。從其它方面來說，沒有經(jīng)過國家相關(guān)部門的允許通過計算機系統(tǒng)侵入計算機并進行數(shù)據(jù)截取的行為，主體是自然人，主要有侵入進算計信息系統(tǒng)的行為就是既遂犯，不管其行為是否造成了嚴(yán)重的后果，帶來了嚴(yán)重不利影響，只要故意，并且明知是上述所說明的三類計算機系統(tǒng)而故意侵入的，就可以構(gòu)成本罪，并予以三年以下有期徒刑或者拘役。

（二）非法獲取計算機數(shù)據(jù)罪

非法獲取計算機數(shù)據(jù)是指采用非法手段侵入尖端科學(xué)領(lǐng)域、國防建設(shè)、國家事務(wù)以外的計算機信息系統(tǒng)或者通過使用其它的不法方法進行計算機數(shù)據(jù)的獲取、數(shù)據(jù)的傳輸或者破壞儲存系統(tǒng)，并對相關(guān)資料進行儲存的行為。具體來說，非法獲取計算機數(shù)據(jù)罪是指通過不法行為，違反國家規(guī)定獲取上述所說三種計算機系統(tǒng)以外的數(shù)據(jù)。犯罪對象僅限于對計算機系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)進行傳輸、處理和儲存。該規(guī)定是對我國《刑法》第285條進行的補充，將刑法對計算機信息系統(tǒng)保護的范圍擴大了，即在尖端科學(xué)領(lǐng)域、國防建設(shè)以及國家事務(wù)以外的計算機信息系統(tǒng)。

（三）非法控制計算機信息系統(tǒng)罪

為了更好地保護公民的計算機使用權(quán)益，打擊通過計算機系統(tǒng)病毒傳播、木馬程序等進行利益謀取的行為，國家又增加了非法控制計算機信息系統(tǒng)罪。具體來說，是指對尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域、國家國防、國家事務(wù)以外的計算機信息系統(tǒng)進行非法控制。犯本罪的處以三年以下有期徒刑或者拘役，并處以罰金；情節(jié)十分嚴(yán)重的處以三年以上七年以下有期徒刑，并處以罰金。

（四）為非法侵入或控制計算機信息系統(tǒng)提供工具、程序罪

主要是指為非法侵入計算機系統(tǒng)人員提供的相關(guān)作案工具或者作案程序，明知是違反國家規(guī)定的，但是給予其幫助的行為。本罪的客體為計算機系統(tǒng)系統(tǒng)安全，具體行為是，為計算機信息系統(tǒng)非法侵入者提供侵入工具和程序。其犯罪主體只是針對自然人而言，單位不能構(gòu)成本罪。行為人故意或者過失為他人的非法行為提供工具或者程序。

（五）破壞計算機信息系統(tǒng)罪

具體是指違反國家的規(guī)定，對計算機系統(tǒng)或者計算機功能進行非法破壞，造成嚴(yán)重后果的，主要是針對計算機系統(tǒng)中的傳輸、處理以及儲存數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序的破壞。具體可以分為三種形式，第一，違反國家的規(guī)定，對計算機系統(tǒng)中的相關(guān)功能進行干擾、修改、刪除、增加，使得計算機無法進行正常運轉(zhuǎn)的。該種行為是指對計算機的整個運行系統(tǒng)進行破壞。第二，違反國家的規(guī)定，對計算機系統(tǒng)中的傳輸數(shù)據(jù)、處理數(shù)據(jù)以及儲存數(shù)據(jù)和相關(guān)應(yīng)用程序進行增加、修改和刪除的行為，僅針對儲存數(shù)據(jù)和相關(guān)應(yīng)用程序的增加、修改和刪除，并不對計算機的整體正常運作產(chǎn)生影響。第三，故意進行計算機病毒制作或者傳播，使得計算機系統(tǒng)無法正常運作的行為。該種行為要比上面所說的兩種行為有更大的影響力和破壞性。

三、我國網(wǎng)絡(luò)犯罪刑法立法的缺陷

（一）主體方面的規(guī)定不健全

首先，對青少年實施網(wǎng)絡(luò)犯罪缺乏規(guī)制。就相關(guān)的調(diào)查可知，青少年已經(jīng)成為當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)犯罪的主要群體，雖然我國學(xué)術(shù)界對青少年網(wǎng)絡(luò)犯罪進行了深刻的研究，但是我國刑法立法中對青少年網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)定并不全面，這就使得青少年網(wǎng)絡(luò)犯罪無法有效預(yù)防和管理，不利于網(wǎng)絡(luò)立法的完善。其次，缺少單位網(wǎng)絡(luò)犯罪方面的規(guī)定。我國《刑法》第285條和第286條規(guī)定非法侵入計算機信息系統(tǒng)、破壞計算機系統(tǒng)的主體只能是自然人，因此缺少對單位實施網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)定。

（二）主觀方面的規(guī)定不全面

當(dāng)前，我國刑法對網(wǎng)絡(luò)犯罪主觀方面限定為故意，對過失造成計算機信息系統(tǒng)無法正常運轉(zhuǎn)并沒有規(guī)定。隨著計算機應(yīng)用程度的不斷擴大，運用計算機的人員規(guī)模也在不斷提升，很多人員的計算機水平較低，掌握的計算機知識也比較少，這就為計算機專業(yè)人員更好地破壞計算機提供了便利。我國刑法只是針對故意破壞計算機的行為進行規(guī)定，而主觀上如果沒有故意，即便造成了嚴(yán)重后果，也不用受到刑事處罰，很明顯這是不合理的。

（三）刑罰的配置不全面

我國網(wǎng)絡(luò)犯罪刑罰處罰的力度與其它罪名相比來說是比較輕的，這對于網(wǎng)絡(luò)犯罪人員的懲罰作用是有限的。網(wǎng)絡(luò)犯罪一般所涉及到的內(nèi)容比較多，危害的后果在一定程度上也比普通犯罪要大，但是由于立法界對網(wǎng)絡(luò)犯罪危害性的認(rèn)識還存在偏見，所以量刑幅度較低，立法也相對比較寬松。同時，處罰種類單一也是刑罰配置不全面的一個表現(xiàn)。

（四）保護犯罪過窄

我國《刑法》第285條規(guī)定，非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的保護對象為尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域、國家國防建設(shè)領(lǐng)域和國家事務(wù)領(lǐng)域，并沒有對其它方面的保護，這顯然是不合理的，因為金融、交通、軍事、稅務(wù)等重要領(lǐng)域的網(wǎng)絡(luò)發(fā)展也需要得到相對應(yīng)的規(guī)制。并且，《刑法》第285條新增規(guī)制，非法獲取計算機數(shù)據(jù)罪、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪所保護的對象是上面所說三種領(lǐng)域之外的領(lǐng)域，并不包含這三種領(lǐng)域，很明顯這也是不合理的。

四、我國網(wǎng)絡(luò)犯罪刑法立法完善的對策

（一）做好網(wǎng)絡(luò)犯罪主體的完善

首先，要對青少年實施網(wǎng)絡(luò)犯罪的責(zé)任問題進行明確?？梢杂筛呒壢嗣穹ㄔ?、高級人民檢察院依據(jù)社會的具體發(fā)展情況和社會需求制定專門的司法解釋，就新時期的網(wǎng)絡(luò)犯罪怎樣定罪量刑進行合理的補充，使得現(xiàn)行的法律規(guī)范能夠更加全面科學(xué)。對于已滿14周歲，不滿16周歲的人員故意實施網(wǎng)絡(luò)犯罪的是否應(yīng)當(dāng)受到刑法處罰，要進行全面地分析和討論，并聽取各方的意見。其次，在網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體內(nèi)加入單位。單位實施網(wǎng)絡(luò)犯罪所造成的影響在一定程度上比自然人更大，因此我國刑法應(yīng)當(dāng)根據(jù)網(wǎng)絡(luò)犯罪的實際狀況并結(jié)合立法的趨勢，對我國的刑法規(guī)定進行完善，同時還可以借鑒國外發(fā)達(dá)國家的刑法規(guī)定，將侵犯計算機數(shù)據(jù)、金融詐騙以及計算機系統(tǒng)安全方面的網(wǎng)絡(luò)犯罪主體增加到單位，這樣才能更好地打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪。

（二）增加過失犯罪

當(dāng)前，我國由于過失造成犯罪的案件并不少見，過失犯罪所帶來的影響巨大，不利于社會健康發(fā)展，因此有必要增加過失犯罪。這點我國政府可以借鑒俄羅斯先進的經(jīng)驗，將過失增加到網(wǎng)絡(luò)犯罪的主觀方面內(nèi)。具體來說，這里所說的過失是指具有網(wǎng)絡(luò)技能的專業(yè)技術(shù)人員在工作中因為過失所造成的損失，他們應(yīng)當(dāng)具備該方面的義務(wù)，因為他們的過失可能帶來嚴(yán)重的后果，不利于社會穩(wěn)定發(fā)展，通過對其行為的規(guī)范，有助于更好地打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪。

（三）完善刑罰配置

首先，要提升法定刑罰配置。筆者建議將刑法網(wǎng)絡(luò)犯罪最高刑調(diào)整為三年以上有期徒刑，針對傳播或者制造計算機病毒的行為，應(yīng)當(dāng)將其刑罰調(diào)整為七年以上有期徒刑。而針對于罰金的規(guī)定，可以根據(jù)犯罪人員對社會造成的危害程度和獲利狀況制定不同層次的處罰標(biāo)準(zhǔn)。其次，要增加資格刑的規(guī)定。我國《刑法》第37條規(guī)定，對于情節(jié)顯著輕微，不構(gòu)成犯罪的可以免除刑事處罰，但可以依據(jù)案件的具體情況對犯罪人實行非刑罰性處罰措施，而我國網(wǎng)絡(luò)犯罪也可以參考該規(guī)定，在刑罰中增加“禁網(wǎng)令”等規(guī)定。

（四）擴大保護范圍

筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)擴大對網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的保護范圍，只要是沒有經(jīng)過允許，非法侵入計算機系統(tǒng)或者沒有具備相對應(yīng)的職責(zé)和權(quán)限而進行計算機操作的，不管其侵入的是國家核心部門的系統(tǒng)還是社會百姓的系統(tǒng)，都應(yīng)當(dāng)以非法侵入計算機信息系統(tǒng)的罪名進行量刑。對于非法獲取計算機數(shù)據(jù)罪、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪的保護，將尖端科技領(lǐng)域、國家國防建設(shè)、國家事務(wù)這三個領(lǐng)域排除在外是不合理的，應(yīng)當(dāng)將其納入到保護范圍之內(nèi)。另外還要完善網(wǎng)絡(luò)犯罪罪名的設(shè)置。比如，可以增加盜用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)罪、濫網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)罪、擅自中斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)罪、利用網(wǎng)絡(luò)傳播危害人民生命謠言罪等罪名。

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