黃駿彪

【摘 要】大學生的就業(yè)，是學生所關心的話題，更是一線輔導員所重視的工作。那么，學生在就業(yè)過程中，隨著就業(yè)信息的更迭，發(fā)現(xiàn)待遇更好的用人單位之際，準備與原用人單位解約之時，學生的違約金究竟該怎么支付？難道一定得支付違約金嗎？本文以分類法的角度出發(fā)，分階段地分析學生在各就業(yè)階段的違約金條款，從而得出全文的結論。

【關鍵詞】就業(yè)協(xié)議階段；勞動合同階段；違約金

就業(yè)是民生之本，大學生的就業(yè)，是學生所關心的話題，更是一線輔導員老師所重視的工作。學生在就業(yè)過程中往往會碰到形形色色的各式問題，其中一個比較突出的問題就是學生在實習或工作開始一段時間后，發(fā)現(xiàn)更好的就業(yè)崗位，想跳槽了，違約金怎么辦？是否所有的跳槽行為都需要支付違約金？本文就從學生就業(yè)的整個過程的分類為方法論的切入點，分階段地剖析學生在就業(yè)過程中，如果想與新公司簽約、與原公司解約，所涉及的違約金相關問題。

1 學生就業(yè)過程的“二分法”分類

要科學地回答問題就必須要有科學的方法。為了回答學生就業(yè)過程中的違約金支付問題，我們先對學生就業(yè)的整個過程進行分類，采用的是“二分法”的分類方法。按照大學生就業(yè)過程中所簽訂的就業(yè)文件的法律屬性不同，大學生的就業(yè)過程可以分為“就業(yè)協(xié)議階段”與“勞動合同階段”。就業(yè)協(xié)議階段，是指學生與用人單位經(jīng)過雙向選擇，在高校輔導員老師和高校就業(yè)行政部門的鑒證下，與用人單位協(xié)商一致，簽訂就業(yè)協(xié)議。此時學生所處的就業(yè)狀態(tài)就是就業(yè)協(xié)議階段，就業(yè)所產(chǎn)生的紙面文件是就業(yè)協(xié)議。勞動合同階段，是指學生在正式畢業(yè)之后，以一名勞動者的法律主體身份，與用人單位簽訂正式的勞動合同。此時學生所處的就業(yè)狀態(tài)就是勞動合同階段，就業(yè)所產(chǎn)生的紙面文件是勞動合同。就業(yè)協(xié)議與勞動合同的法律屬性是不同的，就業(yè)協(xié)議是典型的民事預約合同，屬于民事合同的范疇，適用的法律規(guī)范是民法、《合同法》等民事法律規(guī)范；勞動合同是勞動法意義上的勞動合同，是一個專業(yè)的法律術語，屬于勞動合同的范疇，適用的法律規(guī)范是《勞動法》、《勞動合同法》等勞動法律規(guī)范。本文關于學生在就業(yè)過程中就業(yè)違約的違約金支付，正是基于這樣的理論分類而解析得出的。

2 就業(yè)協(xié)議階段之學生就業(yè)違約的違約金

正如前文所述，就業(yè)協(xié)議是一份民事合同，是平等主體雙方在意思自治的原則下，雙方協(xié)商一致所簽訂的，適用民法、合同法等法規(guī)則體系。在這樣一份民事合同中，違約金條款適用約定優(yōu)于法定。也就是說，如果學生在就業(yè)協(xié)議階段要跳槽的話，根據(jù)約定條款，是要按條款約定的金額，支付違約金的。比如，上海市的高校學生就業(yè)協(xié)議的第4條，就是關于違約金的條款。該條規(guī)定，“一方解除協(xié)議不當或違反本協(xié)議條款規(guī)定的，應承擔相應的違約責任并向對方支付違約金人民幣_____元?！笨梢姡诰蜆I(yè)協(xié)議這樣一份民事合同之中，學生與用人單位在就業(yè)協(xié)議階段就違約金條款，雙方約定，約定優(yōu)于法定。若一方違約，按照違約金條款，支付違約金。

同時，作者想補充一點。在上海市教育委員會的這樣一份格式合同中，第4條之后有備注：“注：建議金額不高于第二條約定的乙方月收入數(shù)”。顯然上海市教育委員會的這樣一條補充規(guī)定，是限制用人單位故意哄抬違約金的態(tài)度表明，防止用人單位用虛高的違約金來限制學生的就業(yè)自主選擇權，體現(xiàn)了上海市教育委員會對學生就業(yè)自主選擇權的保護。當然，我們也注意到，就業(yè)協(xié)議中的這個備注條款，用詞是“建議”。“建議”則表明，該條款不具有強制執(zhí)行力與強制保障力。那么用人單位一定要突破這樣一個違約金的上限，學生又有什么保護條款呢？由于就業(yè)協(xié)議屬于民事協(xié)議的范疇，適用民法、合同法等民事法律規(guī)范，糾紛的解決也適用民事法律體系。經(jīng)過研究相關民事法律規(guī)范，我們發(fā)現(xiàn)，雖然當事人雙方約定了違約金的，一方違約時，應當按照約定支付違約金，但《合同法》第114條第2款規(guī)定：如果“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少”?？梢?，當約定的違約金與給對方造成的損失不匹配之際，當事人可以通過司法機關或者仲裁機構予以請求裁判。這也是法律對當事人學生遇到虛高的違約金時，所給予的一種民事救濟制度。

3 勞動合同階段之學生就業(yè)違約的違約金

正如前文所述，勞動合同是勞動法意義上的勞動合同，是一個法律專業(yè)術語。與就業(yè)協(xié)議的民事合同法律屬性所不同的是，勞動合同適用勞動法、勞動合同法等勞動法律部門的法律。學生在正式畢業(yè)后，與用人單位正式簽訂勞動合同，適用《勞動合同法》等勞動法律規(guī)范?！秳趧雍贤ā返?5條規(guī)定，除本法規(guī)定的服務期與競業(yè)限制的事項，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金的條款?？梢姡鶕?jù)《勞動合同法》的法定，只有當勞動者與用人單位在所簽訂的勞動合同中涉及了服務期與競業(yè)限制的條款之際，用人單位才能與勞動者約定違約金。而對于普通的剛踏入職場的大學生而言，勞動合同內(nèi)容中涉及到服務期或競業(yè)限制事項的，并不多見，因此，對于絕大多數(shù)的剛大學畢業(yè)的勞動者而言，用人單位（公司企業(yè)）是不得與學生約定由學生承擔違約金的條款。對于這點，同學們應有自我的權利保護意識。從《勞動合同法》的立法中，我們可見，《勞動合同法》對于違約金條款是限制得很狹隘的，這體現(xiàn)了這部法律對于勞動者權益的傾斜性保護。畢竟在勞動者與用人單位的法律關系主體的雙方之間，勞動者往往是處于弱勢的一方，而作為社會法的《勞動合同法》在調(diào)整這不平等雙方的法律關系時，保護弱勢的一方，也是《勞動合同法》的立法宗旨的體現(xiàn)。

在這里，作者解釋一下《勞動合同法》關于法定支付違約金的兩項違約金條款事項：服務期與競業(yè)限制。服務期是指，當用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓時，可以與勞動者在勞動合同中約定一定時期內(nèi)在本用人單位內(nèi)工作的條款。這一定時期，就是服務期。勞動者若在服務期內(nèi)，要違約離職的話，按照法定這得支付違約金。至于服務期的年限，法律并無規(guī)定；至于在服務期內(nèi)違約離職的話，違約金的數(shù)額是有法定上限的：《勞動合同法》第22條第2款規(guī)定，“用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用”。

競業(yè)限制是指，勞動者在工作期間掌握了用人單位的商業(yè)機密或者核心技術，用人單位可以在勞動合同中與勞動者約定競業(yè)限制條款，約定在主動解除勞動合同或者自動終止勞動合同后的一段時期內(nèi)，原用人單位按月給予勞動者經(jīng)濟補償，但勞動者不得至與原用人單位有競爭關系的企業(yè)去簽約就業(yè)。如果勞動者在競業(yè)限制期限內(nèi)違反競業(yè)限制條款，則需支付違約金。根據(jù)《勞動合同法》第24條的規(guī)定，競業(yè)限制的期限不得超過2年。與服務期條款不同的是，服務期是有法定的服務期違約金上限，無服務期期限的強制性規(guī)定；競業(yè)限制條款，有法定的競業(yè)限制期限的上限，無競業(yè)限制違約金上限的強制性規(guī)定。

總之，根據(jù)《勞動合同法》的法定，學生在就業(yè)的勞動合同階段，除了勞動合同中有違約金條款或者競業(yè)限制條款，學生在違約跳槽時，是不需要支付任何違約金的。

4 結論

正如前文所述，學生的整個就業(yè)過程分為“就業(yè)協(xié)議階段”與“勞動合同階段”。在就業(yè)協(xié)議階段，根據(jù)就業(yè)協(xié)議（民法意義上的民事合同）的約定，學生在此階段要與待遇更好的企業(yè)簽約，是需要支付違約金的；而在勞動合同階段，根據(jù)勞動合同（勞動法意義上的勞動合同）的法定，學生在此階段要與待遇更好的企業(yè)簽約，除了勞動合同中有法定的服務期條款或者競業(yè)限制條款，學生是不必支付違約金的。

【參考文獻】

[1]尚磊，曹獻功，杜士鳳.淺析大學生就業(yè)誠信機制[J].安徽科技學院學報.2007，21（2）.endprint