于保會

河北中衡誠信律師事務所，河北 衡水 053000

違約金是一種合同擔保的主要措施之一。它是指簽訂合同雙方為了維護各自的利益，在合同中由法律規(guī)定或者當事人協(xié)商約定的，當其中一方當事人違背了合同條約時，要按照合同中的約定支付給另一方一定數(shù)額的貨幣或者等值財務作為賠償。違約金有時是由法律明確規(guī)定的，有時是雙方當事人約定協(xié)商的，事先明確了當事人違約后要承擔的不利后果，這在一定程度上可以督促警示當事雙方信守承諾，對保障合同順利執(zhí)行具有重要意義。

一、《合同法》中違約金的性質(zhì)

違約金在一般情況下分為賠償性違約金和懲罰性違約金。賠償性違約金是一種預定性的損害賠償方式，在簽訂合同之前，當事雙方通過預先估計違約后的損失數(shù)額，確定一方違約后需要支付給另一方的金額數(shù)，用來彌補受害人的損失。對于賠償性違約金，受害人只可以選擇請求強制實際履行，或者請求支付違約金，不可進行雙重請求。賠償性違約金在法律價值上體現(xiàn)了法律對平等、自由的追求，它主要是在違約出現(xiàn)后，違約一方彌補另一方的損失。當違約一方的違約行為對另一方造成實際損失時，受害方才能要求違約金賠償。如果違約方僅僅是違約而沒有造成實際損失，即使有違約行為也不用支付違約金。懲罰性違約金是法律對債務人的違約行為進行的懲罰，從而保障合同債務的履行。懲罰性違約金的適用不需要有實際損失，只要一方出現(xiàn)違約的行為，另一方便可要求對方支付違約金。懲罰性違約金是對一方違約行為做出的懲罰，無法代替受害一方的損失賠償，因此受害一方除了要求進行懲罰性違約金支付以外，還可以按照實際損失要求賠償。

在我國的《合同法》頒布之前，學界普遍認為違約金分為賠償性違約金和懲罰性違約金兩類，但是在《合同法》頒布之后，學界對于違約金是否具有懲罰性出現(xiàn)了分歧。筆者以為關于違約金的性質(zhì)，要取決于法律的具體規(guī)定。在《合同法》第一百一十四條第二款中，規(guī)定了約定違約金的數(shù)額可根據(jù)實際造成的損失請求法院或者仲裁機構酌情增減，可以看出違約金具有預定損害賠償金的性質(zhì)。而在第三款中，規(guī)定了違約方若延遲履行約定的違約金，違約方不僅要支付違約金，還要履行債務。從中可以看出，這種違約金的性質(zhì)就如同大陸法系中的懲罰性違約金的性質(zhì)。通過對我國《合同法》中關于違約金的法律規(guī)定的分析，可以看出我國的《合同法》的立法精神是賠償性違約金為主要手段，懲罰性違約金為輔助手段，強調(diào)的是違約金的補償性質(zhì)，但是在特定情況下也要為延遲履行違約金承擔懲罰性違約金。

二、《合同法》中違約金的職能

違約金具有預先確定的優(yōu)點，在各項實踐活動中被廣泛應用，具有不可替代的作用。它在本質(zhì)上屬于一種民事責任，可以保護合同雙方的利益，可以發(fā)揮預防當事人違約，懲罰違約方，補償受損方等一般性的民事責任功能。同時，違約金的預定性優(yōu)點，使它具備了民事違約責任的不同職能。

(一)違約金的預防職能

違約金是對違約行為的預防措施，違約金的預先確定性可以提前確定違約損害賠償，將當事人的違約行為成本事先內(nèi)部化。如果沒有違約金這一形式，國家的強制力量是無法實現(xiàn)當事人違約行為成本內(nèi)部化的，這樣一來便極有可能造成合同雙方出現(xiàn)過度違約的行為，從而影響合同的效力。同時違約金的預先確定性，更能夠?qū)`約行為起到預防的作用。一般性的民事責任預防不具有違約金的具象優(yōu)勢，只是法律規(guī)范意義上的預防，盡管違約方知道違約要承擔相應的法律責任，但是這種責任的明確化、具體化無法及時確定，當事人便會懷著僥幸心理做出違約行為。當然在現(xiàn)實實踐中，也會有人在明確違約金的情況下選擇違約，這種現(xiàn)象的出現(xiàn)不是違約金沒有起到預防的作用，而是當事人做出的一種效率違約選擇，實現(xiàn)利益的最優(yōu)化。

(二)違約金為效率違約提供參考

效率違約是違約的一種形式，指的是當事人如果選擇違約，在依法賠付違約金后可以從另一個生意中獲取更大的利益，或者能夠避免產(chǎn)生比違約金金額更大的損失而采取的一種違約措施。它的作用是防止資源的浪費，利益的損失，實現(xiàn)利益最大化。違約金的預先確定性可以讓當事人在具體情境中按照效率優(yōu)先的原則，做出最終決策。

(三)違約金的補償功能

從我國《合同法》中第一百一十四條第二款中可以看出，我國的法律也在強調(diào)民事責任中的補償性。這種補償性就是當違約金相比于實際損失過高或過低的情況下，法院或仲裁機構可以根據(jù)實際損失做出變更。違約金制度中的變更規(guī)定體現(xiàn)了我國法律對民事責任的補償原則，是我國法律對民事責任的態(tài)度。