摘 要：私募基金起源于美國，已經有70多年的歷史，在美國較為典型的私募基金是對沖基金。私募基金憑借其不同于公募基金的風險與收益理念，滿足不同類型投資者的需要，也為我國資本市場注入了活力。它作為我國一種新興的投資方式，對整個金融市場的繁榮與發(fā)展都發(fā)揮著重要的作用。同時，不容忽視的一點是，私募基金存在較大的風險，尤其是隨著我國私募基金整體規(guī)模的不斷擴大，其潛在的金融法律風險會日益顯露出來，成為威脅我國金融市場安全穩(wěn)定的一個不定因素。私募基金在我國并不具備明確的法律地位，諸如募集設立、風險防范等方面的問題也隨之出現(xiàn)，并成為阻礙其進一步發(fā)展的瓶頸。本文從基本理論、法律性質以及現(xiàn)狀進行簡要分析。

關鍵詞：私募基金；法律性質；現(xiàn)狀

“私募基金”這一概念在中國最早源于上世紀90年代初。客觀地說，私募基金是隨著中國股票基金行業(yè)的發(fā)展，更合理的說，是隨著中國經濟發(fā)展的需求而自發(fā)產生的。它既不是傳統(tǒng)詞匯，也不是外來詞匯。在中外字典和詞典中沒有相應的詞，難以找到具體、確定的解釋，在金融和法律專業(yè)上也沒有統(tǒng)一規(guī)范的概念。所以本文中對私募基金如何定義以及進行正確合理的釋義顯得格外重要，是立文的關鍵點。

一、私募基金的基本理論分析

借鑒有關資料和觀點，將私募基金定義為：私募基金是依照法律有關規(guī)定以非公開方式向特定投資者募集資金、以證券（包括股票、債券等金融工具）為投資對象的集合投資基金。筆者將其如此定義，目的并不在于將私募基金定義為什么，而是希望能夠對私募基金這一法律行為的特征進行分析，對各種行為和現(xiàn)象的實質加以區(qū)分，從而能夠提出有效的規(guī)范建議。

從定義中可以看出，私募基金具有以下幾個突出特點：首先是募集方式的特點。私募基金募集采取非公開方式。就證券發(fā)行之差異，以是否向社會公眾發(fā)行或公開發(fā)行證券的區(qū)別界定為公募和私募。它是一種以非公開的方式來募集資金的方式，所以程序和條件要比公開募集要簡單一些。但簡單并不等同于不重要，它同樣應當符合法定的條件，即當事人之間應簽訂相關的法律文件來證明自己的資格、權利及義務。

二、私募基金的法律性質

1.私募基金的本質是投資基金

投資基金是指根據(jù)特定的投資目的，以公開或非公開方式發(fā)售基金單位，向社會公眾或一定范圍內特定投資者募集資金形成獨立基金財產，并交由基金管理者按照資產組合方式管理，基金份額持有者按份額享受收益和承擔風險。從規(guī)范意義上講，私募基金是依照法律規(guī)定以非公開方式向特定投資者募集資金、以證券（包括股票、債券等金融工具）為投資對象的集合投資基金，是通過非公開發(fā)售基金單位募集資金而設立的投資基金。由此可見，私募基金在本質上屬于投資基金。

2.私募基金是一種特殊類型的信托

投資基金作為社會化的理財工具，起源于英國。通常認為，英國1868年建立的“國外殖民地政府信托”是投資基金的最早形態(tài)。該基金通過委托具有專門知識的理財能手代為投資，并注重分散風險，同時委托律師簽訂書面契約以確保投資的安全與增值。這種投資方式很快得到了投資者的擁護。

三、我國私募基金現(xiàn)狀及存在的問題

1.我國私募基金的發(fā)展現(xiàn)狀

中國私募基金是中國市場經濟快速發(fā)展的必然產物?？偨Y其產生和快速發(fā)展有以下幾個重要條件：第一，廣闊的資金來源。第二，證券市場的快速發(fā)展。第三，公募基金嚴格限制，投資范圍過窄，大量的閑散資金尋求更便利的投資方式。但是，私募基金發(fā)展并非都是合法有序的，它們良莠不齊，對經濟和社會產生了雙重影響。一方面，部分合法的私募基金的正面影響較少被人關注；另一方面，部分非法私募基金產生的負面影響，造成民眾廣泛誤解。

2.我國私募基金立法存在的問題

我國大量存在的非法私募基金，卻沒有相關明確的法律條文加以規(guī)范。私募基金的管理人、托管人和客戶之間的眾多條款找不到法律條文及法律解釋的支持，蘊藏著巨大的法律風險。由于沒有法律條文的規(guī)范，更談不上對私募基金具體監(jiān)管，容易導致私募基金業(yè)更加無序的狀態(tài)，嚴重影響著整個金融與經濟系統(tǒng)長期穩(wěn)定和發(fā)展。如何加強對我國私募基金的監(jiān)管，將它的負面影響控制在合理的范圍內，并發(fā)揮其積極作用，是立法者及管理層必須面對和思考的問題。

結合我國的具體國情以及私募基金自身的特點，筆者認為在監(jiān)管這方面，應當采取適當監(jiān)管為整體原則，著重抓住重要事項的監(jiān)管。這樣才能促進私募基金的快速發(fā)展，符合私募基金的規(guī)劃方向。

適當監(jiān)管的同時，必須注意監(jiān)管方法的運用。目前我國監(jiān)管所存在的問題主要有兩個方面：第一，各級監(jiān)管部門職能層次不清晰，職責權限缺乏嚴格的規(guī)定，有權無責，監(jiān)管者隨意性大，規(guī)范性差，沒有一套嚴密有效的措施來確保其履行職能，容易形成暗箱操作，產生腐敗。第二，執(zhí)法不力。首先是執(zhí)法依據(jù)的法律法規(guī)牽強，處罰決定主要是靠行政手段、簡單的法規(guī)引用，缺乏深度的理論分析，判詞說服力不強；其次是執(zhí)法方式不當，往往是證券基金市場到了無法收拾時，有關部門才揮動大棒出面干預，不能作到事先預察，把違規(guī)行為消滅在萌芽狀態(tài)。必須對以上兩個方面的問題加以分析，只有找到好的方法來解決才能真正做到適度監(jiān)管，科學發(fā)展。

參考文獻：

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作者簡介：

楊迎迎（1993—），女，漢族，河南濟源人，貴州民族大學法律碩士，研究方向：法學。