金融道德風險及其法律完善①

詹曉莉

中國人民大學法學院，北京100872

摘要：對“金融”一詞的理解，即“金”代表堅硬的物質(zhì)，“融”代表融合流通，將二者聯(lián)系起來需要人與人之間基本的“信任”?！靶湃巍北旧砭褪莻€依賴于人與人之間特定感受的條件，是個不可度量的關鍵變量，因此，我們需要一定的機制使得“信任”這個不確定的變量盡量可控，防止出現(xiàn)大范圍的信任危機等現(xiàn)象。下面我們就從金融道德風險現(xiàn)狀、法律對公司金融監(jiān)管的重要性與必要性及中國金融法律制度完善三個方面來探討這個問題。

關鍵詞：金融道德風險；金融監(jiān)管；法律完善

中圖分類號：D648；F832

作者簡介：詹曉莉，中國人民大學法學院2014級法律碩士。

一、金融道德風險②的誘因及特征

“信任”是保障金融行業(yè)運行順利的基礎與關鍵，而且是一個需要金融交易者默認遵守的前提性因素。在日常生活中，幾乎絕大部分的交易都依賴于“基礎信任”，如書中提到的我們在買賣東西的時候會自動設想對方提供給我們的東西是有保障的，賣主對于買著支付的貨幣也是假定在真幣的范圍內(nèi)。再舉個簡單例子，在一些口頭協(xié)議中，更是以人與人的信任為基礎，如果沒有文本性文件的規(guī)范，是否履約則依賴于雙方的誠信度。但是，越是這樣一個有賴于人的價值判斷的東西，往往越需要規(guī)范，俗話說物極必反，存在絕對的信任的同時，又存在絕對的不確定因素。

在經(jīng)濟學中，我們有一個基礎的假定，即理性人假定，我們通常認為每個人都會為了自己所獲的最大化利益而去指導自己的行為，在這樣理性前提的市場經(jīng)濟環(huán)境下，如果違反“信任利益”的交易一方可以獲得大于違背信任成本的利益，我們稱之為“機會主義”行為，那么他就有選擇冒險。書中一個很簡單的投資交易的囚徒困境的例子，從這個小小的例子我們不難看出，金融道德風險在市場經(jīng)濟條件下是普遍存在的。下面我們來探討一下其誘因及現(xiàn)狀。從誘因來看，我想將其分為個體誘因與集體誘因。從個人層面來講，我們剛才講到金融價值觀的無形性是很重要的原因。盡管道德風險發(fā)生的根本誘因是來自于人本身利己欲望的本能反映，但本能與行為的發(fā)生之間還存在很多復雜的因素，從直觀上來看金融價值觀念的歪曲是直接誘發(fā)金融道德風險產(chǎn)生的原因，而蘊含在無形的價值觀背后的是每個人成長的社會環(huán)境、教育經(jīng)歷和道德規(guī)范等影響。價值觀念的無形性使道德風險的防范成為了長期性的主觀修正過程，引導正確的價值觀是一個潛移默化的長期工作，是通過思維轉(zhuǎn)變來控制人造風險的過程，當然這也存在者一個不可預測的特性。從集體的角度講，金融道德風險存在風險傳染性。金融業(yè)的發(fā)展不僅為各金融機構(gòu)的互相合作帶來了契機，同時也為金融道德風險的傳播營造了條件。各金融機構(gòu)之間的業(yè)務往來的緊密和互相依存度的提高，使得在面臨道德風險時容易產(chǎn)生連鎖式反應，從而波及整個金融市場，影響正常的金融秩序。③由于金融道德風險具備金融與道德的雙重屬性，因而其特征也具有二者的烙印，例如首先由于道德的內(nèi)在性特點，金融道德風險具有隱蔽性特點；金融的全球化及連鎖式特點是其金融道德風險一旦爆發(fā)就具有強大的傳染性和破壞性，因而，控制金融道德風險實為必要。

二、法律對公司金融監(jiān)管的必要性

第二部分我們就回到了本書比較核心的問題，即法律對公司金融監(jiān)管的必要性與重要性問題。本書一共分為六個章節(jié)，作者弗蘭克和羅伯特大約用了前五個章節(jié)來證明法律對公司金融監(jiān)管的必要性。首先，第一章總述了法律對公司金融及社會整體利益的增長和公平正義起到的作用。但對于法律對于金融秩序的維護，一些經(jīng)濟學家、社會學家乃至倫理學家都對此提出了質(zhì)疑甚至是反對的聲音，認為法律的規(guī)制不僅限制了金融的發(fā)展空間，同時也將人與人之間的信賴程度逐步減弱。因此，本書的第二章到第五章主要通過經(jīng)濟學分析、人類行為學分析(心理因素)及實證分析角度證明法律對于公司金融和社會進步的積極促進作用。

(一)經(jīng)濟學角度分析

首先，從經(jīng)濟學角度分析，理性假設還是為前提，即我們在第一部分所述的情形下，存在著巨大的道德風險，而如果有了法律的規(guī)制，違約者將承擔一定的違約成本或為此承擔訴訟成本。由此可見，經(jīng)濟學角度下法律對金融發(fā)展還是利大于弊的，當然我們也從不否認“信任”的基礎性作用，這也是金融發(fā)展的關鍵所在。

(二)人類行為心理學分析

理性假定是經(jīng)濟學的一個完美設想，但在現(xiàn)實生活中，沒有任何人可以達到絕對理性，即完全實現(xiàn)個人利益最大化，即使他的情感因素達到理性程度，但由于信息搜集能力的不足等原因，不能完全獲得這樣的信息量，或者由于其他原因，也容易導致非理性行為。本書中列舉了有限理性、確認偏差、認知失調(diào)、情緒、可得性啟發(fā)等原因?qū)е碌娜藗儾荒芙?jīng)常按照理性人假定的行為模式行事。

(三)證券法的實證研究

本書的第五章證券法對于證券行業(yè)的規(guī)制作用，說明了不僅財產(chǎn)法、合同法等基礎法律具有規(guī)制作用，證券法這樣的專門性法律的約束作用也為證券領域產(chǎn)生了巨大的經(jīng)濟效益，這比自由市場下的私人安排更有利。通過對證券法的實證研究，更加有利的證明了法律對金融的積極作用。

三、中國金融法律制度的完善建議

以上闡述了法律對于金融道德風險的管控重要作用，那么針對金融道德風險的特征及我國的現(xiàn)實國情，我對中國金融法律制度的完善提出如下建議：

(一)運用比較法的思維

首先我認為由于金融道德風險是一個全球范圍內(nèi)普遍存在的問題，因為該風險是世界范圍內(nèi)都有的，在金融領域，西方發(fā)達國家的發(fā)展還是走在我們前面的，西方國家由于金融業(yè)發(fā)展較早，也經(jīng)歷過幾次大的經(jīng)濟危機，加之對與法律措施的重視，其金融立法無論是基本法還是專門法例如證券法、公司法都相對比較完善只是由于其資本主義基本社會制度差異，比起我們?nèi)狈Υ蠓矫娴暮暧^調(diào)控，產(chǎn)生了所謂周期性經(jīng)濟危機，但對于其金融法律制度來講，我們還是需要借鑒其成熟的部分，為我們的金融立法需求新的思路。

(二)增強社會主體的金融法律意識

要在全社會大力普及宣傳金融法律知識，并在全社會真正樹立金融法治觀念。在加強金融法治意識的過程中，建立誠信社會矯正社會風氣，要培養(yǎng)公眾和投資者的風險防范意識。對于從業(yè)人員來說，要培養(yǎng)金融從業(yè)人員的道德操守。道德操守是受道德規(guī)范約束的行為標準，金融從業(yè)人員首先要樹立個人正確的價值觀，恪守職業(yè)道德，自覺維護金融市場秩序等。從意識層面規(guī)范整個社會對于金融法律制度的遵守。

(三)完善金融法律制度的監(jiān)管

完善我國金融監(jiān)管體制，首先必須明確監(jiān)管當局職責和各有關部門的分工，確保監(jiān)管部門的特殊地位。要建立激勵機制，配套責任制度。通過建立激勵制約機制，即合理的獎懲制度防范來自金融企業(yè)內(nèi)部的道德風險。例如讓內(nèi)部員工持有股份，使其個人利益與金融企業(yè)利益一致，同時制訂相應的責任制度。最后，由于金融道德風險具有潛伏性和突發(fā)性，要建立健全危機預警和處理系統(tǒng)。

(四)完善社會信用體系的法律建設

良好的社會信用是建立規(guī)范的社會主義市場經(jīng)濟秩序的保證，是有效防范金融風險的重要條件。要通過加快信用制度建設、加強宣傳教育和輿論監(jiān)督等措施，實現(xiàn)社會信用秩序的根本好轉(zhuǎn)。建立企業(yè)和個人誠信體系，使具有良好信譽的企業(yè)和個人充分享有守信的益處和便利，對不良記錄的企業(yè)和個人進行責任的追究，使人們出于理性的考慮選擇在金融領域中以信用為本，減小金融道德風險可能帶來的預期損害。

[注釋]

①本文是結(jié)合<法律與公司金融>一書所寫.

②對于金融道德風險的定義，學術界有不同的解釋，亞當斯密早在1759年在其著作<道德情操論>中就表明了道德風險的存在.從倫理學的角度看，道德風險就是指某些道德行為在實踐過程中的不確定性帶來的風險.因此金融道德風險，可以理解為市場參與人在從事金融活動的過程中，交易的一方違反市場一般機制或道德規(guī)范、法紀約束，利用各種便利條件謀求自身利益最大化時，作出對他人不利的隱蔽行為，從而讓他人承擔損失的可能性.

③劉時陽.金融道德風險淺析[J].企業(yè)導報，2010.