李鄂

【摘 要】混業(yè)經(jīng)營(yíng)是國(guó)際金融業(yè)的發(fā)展趨勢(shì)，在現(xiàn)有金融分業(yè)監(jiān)管體制下，我國(guó)金融機(jī)構(gòu)在金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營(yíng)方面已進(jìn)行積極探索，但實(shí)踐中，金融控股公司缺乏必要的法律規(guī)范，潛藏著極大的風(fēng)險(xiǎn)，給我國(guó)現(xiàn)有的金融監(jiān)管體制帶來(lái)嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，因而迫切需要完善相關(guān)的法律制度，為其健康有序發(fā)展構(gòu)建適宜的法律環(huán)境。

【關(guān)鍵詞】金融控股公司；金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營(yíng)；金融監(jiān)管

一、金融控股公司的含義以及在我國(guó)的發(fā)展現(xiàn)狀

依據(jù)由巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)、國(guó)際證券聯(lián)合會(huì)和國(guó)際保險(xiǎn)監(jiān)管協(xié)會(huì)發(fā)起成立的多元化金融集團(tuán)公司聯(lián)合論壇對(duì)金融控股公司的定義，金融控股公司是指“在同一控制權(quán)下，完全或主要在銀行業(yè)、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)中至少兩個(gè)不同的金融行業(yè)大規(guī)模地提供服務(wù)的金融集團(tuán)公司”。一般而言，金融控股公司是指母公司以金融為主導(dǎo)，并通過(guò)控股兼營(yíng)工業(yè)、服務(wù)業(yè)的控股公司，它是產(chǎn)業(yè)資本與金融資本相結(jié)合的高級(jí)形態(tài)和有效形式。根據(jù)國(guó)際慣例，大多數(shù)金融集團(tuán)都以金融控股公司的形式存在。

金融控股公司作為一種金融制度的創(chuàng)新，具有范疇經(jīng)濟(jì)、規(guī)模經(jīng)濟(jì)、協(xié)同效益及分散風(fēng)險(xiǎn)等優(yōu)點(diǎn)性。

隨著經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加快，入世以后金融領(lǐng)域的逐步開(kāi)放，我國(guó)的金融競(jìng)爭(zhēng)將變得日趨激烈，金融機(jī)構(gòu)間的跨行業(yè)、跨國(guó)界收購(gòu)、合并，以及金融機(jī)構(gòu)的多樣化經(jīng)營(yíng)，金融控股公司必將成為我國(guó)金融業(yè)發(fā)展的趨勢(shì)。盡管目前我國(guó)金融業(yè)實(shí)行嚴(yán)格的分業(yè)經(jīng)營(yíng)和分業(yè)監(jiān)管，法律也未明確金融控股公司的法律地位，但實(shí)際中已經(jīng)形成了一些類(lèi)似于集團(tuán)混業(yè)經(jīng)營(yíng)、子公司分業(yè)經(jīng)營(yíng)的金融控股公司。具體而言，大致可分為四類(lèi)：以中信、光大、平安為代表的非銀行金融機(jī)構(gòu)控制模式；以寶鋼集團(tuán)、海爾集團(tuán)等為代表的產(chǎn)業(yè)資本控股模式；以四大國(guó)有銀行為代表的銀行金融機(jī)構(gòu)控制模式；以地方政府通過(guò)控股地方銀行、信托公司、證券公司進(jìn)行重組，以“組建”公司的模式。因此，金融控股公司在我國(guó)的出現(xiàn)已是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)，在此背景下，我國(guó)相關(guān)管理機(jī)構(gòu)已逐步放開(kāi)政策之門(mén)，嚴(yán)格分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管的體制開(kāi)始松動(dòng)。

二、金融控股公司所引發(fā)的法律問(wèn)題

從現(xiàn)實(shí)來(lái)看，法律對(duì)混業(yè)經(jīng)營(yíng)的限制，并且母線尚無(wú)對(duì)金融控股公司明確的法律界定，因此我國(guó)仍然缺乏金融控股公司發(fā)展的基本環(huán)境。目前出現(xiàn)的所謂金融控股公司也只是在形式上具備了類(lèi)似于金融控股公司的架構(gòu)，還未形成真正意義上的金融控股公司。在正式的法律法規(guī)中也找不到“金融控股公司”這一詞，2002年2月我國(guó)第一家金融控股公司中信控股有限責(zé)任公司的誕生，就經(jīng)歷了我國(guó)在相關(guān)法律上尚無(wú)“金融控股公司”一詞的困境。中信最終拿到的牌照不是“中國(guó)中信金融控股公司”，而是“中國(guó)中信控股公司”。而更為突出的問(wèn)題是，金融控股公司的出現(xiàn)引發(fā)了一系列法律問(wèn)題，對(duì)我國(guó)金融法制提出嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，應(yīng)引起高度的重視。

（一）缺乏明確的政策和法律依據(jù)

我國(guó)金融控股公司是在嚴(yán)格的分業(yè)經(jīng)營(yíng)政策下的法律空隙中自發(fā)產(chǎn)生與發(fā)展的。目前，我國(guó)的金融法律制度主要是以《中國(guó)人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》和《信托法》等法律、法規(guī)及部門(mén)規(guī)章構(gòu)建起來(lái)的。在這些法律法規(guī)之中對(duì)于金融控股公司均無(wú)明文規(guī)定，但同時(shí)相關(guān)法律對(duì)此亦無(wú)明文禁止，這樣就在我國(guó)現(xiàn)有的金融法律架構(gòu)中存在著一條法律的灰色地帶。這個(gè)灰色地帶為金融控股公司的產(chǎn)生與發(fā)展提供了空間，但也使金融控股公司具有一定模糊性和不確定性。這個(gè)灰色地帶不僅暴露出我國(guó)現(xiàn)行金融法制的空白與缺陷，使得實(shí)踐中大量涌現(xiàn)的金融控股公司實(shí)際上游離于法律之外，并且長(zhǎng)此下去極有可能引發(fā)大的金融風(fēng)險(xiǎn)。

（二）使我國(guó)的金融監(jiān)管體制受到嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)

我國(guó)現(xiàn)行金融法律體系是在嚴(yán)格“分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管”條件下制定的，由于法律規(guī)范的缺失，對(duì)金融控股公司的整體風(fēng)險(xiǎn)缺少監(jiān)管的法律依據(jù)和監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于金融控股公司運(yùn)營(yíng)中防止關(guān)系人交易、異業(yè)間利益沖突等弊端的監(jiān)管束手無(wú)策。那么，在利益的驅(qū)動(dòng)下，一些企業(yè)極有可能借助金融控股公司的形式進(jìn)行一些日后會(huì)被明令禁止的行為，給國(guó)家金融秩序的穩(wěn)定埋下隱患。以我國(guó)企業(yè)集團(tuán)投資組建的金融控股公司為例，這類(lèi)金融控股公司完全可以利用掌控的上市公司、證券公司和商業(yè)銀行之間的關(guān)聯(lián)交易在股票發(fā)行市場(chǎng)“圈錢(qián)”，或者通過(guò)發(fā)行新股，在股票交易市場(chǎng)上操縱價(jià)格獲取暴利，或者利用證券公司的交易通道和賬戶便利以及銀行的資金實(shí)力和擔(dān)保手段融資，構(gòu)造龐大的資金鏈條，從關(guān)聯(lián)交易及股票交易市場(chǎng)獲利。從而形成“銀行融資—購(gòu)并—上市—再購(gòu)并—銀行融資”的循環(huán)。由于其起點(diǎn)和終點(diǎn)都是銀行融資，一旦資金鏈條斷裂，銀行將遭受巨大損失。 “德隆事件”再一次給人們敲響了警鐘，使人們意識(shí)到對(duì)我國(guó)當(dāng)前不規(guī)范的金融控股公司予以有效監(jiān)管的緊迫性。當(dāng)集團(tuán)內(nèi)一個(gè)子公司經(jīng)營(yíng)不善或倒閉時(shí)，亦將導(dǎo)致嚴(yán)重的“多米諾骨牌”效應(yīng)，牽連集團(tuán)其他單位。

金融控股公司發(fā)展日益迅速，若是長(zhǎng)期缺乏有效的法律規(guī)范及必要的監(jiān)管，一旦發(fā)生經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，那么受損失的可能不僅僅是其自身以及其客戶、投資者和債權(quán)人，極有可能波及整個(gè)金融行業(yè)，威脅到國(guó)家的金融秩序與安全。

三、我國(guó)金融控股公司的發(fā)展對(duì)策

要規(guī)范和促進(jìn)金融控股公司的良性發(fā)展，組建能與外資金融集團(tuán)競(jìng)爭(zhēng)的金融控股公司，更好地服務(wù)于我國(guó)金融業(yè)，筆者為發(fā)展金融控股公司提出如下建議：

（一）完善金融控股公司相關(guān)的法律法規(guī)

規(guī)范發(fā)展金融控股公司，應(yīng)做到“立法先行”。早在2000年中國(guó)人民銀行就曾經(jīng)起草過(guò)《金融控股公司管理辦法》，但因種種原因，該《辦法》并未出臺(tái)。目前，在《金融控股公司法》短期內(nèi)難以出臺(tái)的情況下，我國(guó)可先行修改與金融控股公司設(shè)立相沖突的金融、法律條款，明確金融控股公司的含義、地位，并規(guī)范其市場(chǎng)準(zhǔn)入、業(yè)務(wù)范圍、關(guān)聯(lián)交易、審慎監(jiān)管等方面，使金融控股公司的發(fā)展能在法律保障下健康進(jìn)行。

（二）設(shè)計(jì)適合我國(guó)國(guó)情的金融控股公司監(jiān)管模式

為實(shí)施對(duì)金融控股公司的有效監(jiān)管，應(yīng)構(gòu)建出完善的經(jīng)營(yíng)規(guī)范，包括轉(zhuǎn)投資的限制、資金充足性的要求、內(nèi)部防火墻的設(shè)計(jì)、援救機(jī)制的建立。同時(shí)，建立金融政策協(xié)調(diào)機(jī)制和金融信息共享機(jī)制，建立金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)與各部委和地方政府之間的協(xié)調(diào)機(jī)制。endprint

（三）借鑒國(guó)際監(jiān)管實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，對(duì)金融控股公司采用以資本充足率為核心的監(jiān)管

包括三個(gè)層次：一是金融控股公司本身的資本充足率監(jiān)管；二是控股子公司或其他持股公司的資本充足率監(jiān)管；三是將整個(gè)金融控股公司作為一個(gè)整體的資本充足率監(jiān)管。對(duì)金融控股公司的其他監(jiān)管內(nèi)容包括：減少金融控股公司結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性，增加其透明度；防止金融控股公司對(duì)銀行信用的濫用，在各項(xiàng)業(yè)務(wù)間建立嚴(yán)格的防火墻；加強(qiáng)金融控股公司的信息披露，保護(hù)中小投資者權(quán)益；要求金融控股公司建立并實(shí)施完善的治理結(jié)構(gòu)、嚴(yán)格的內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理體系，審查主要股東和高層管理人員的任職資格；對(duì)金融控股公司資源整合的規(guī)范；加強(qiáng)對(duì)集團(tuán)內(nèi)部交易的監(jiān)督等等。

（四）建立科學(xué)的公司治理結(jié)構(gòu)

公司治理結(jié)構(gòu)的科學(xué)合理直接決定金融控股公司能否發(fā)揮作用。我國(guó)金融控股公司治理結(jié)構(gòu)的建設(shè)可從以下方面入手：一是明確包括金融控股公司自身及控股公司與子公司間的所有者和產(chǎn)權(quán)關(guān)系；二是健全股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等治理機(jī)制，明確界定股東、董事會(huì)和高級(jí)管理層間的權(quán)責(zé)關(guān)系，形成相互制衡；三是建立有效的激勵(lì)約束機(jī)制，除完善公司內(nèi)部收入分配制度和經(jīng)理人員任免制度外，還應(yīng)設(shè)立聲譽(yù)激勵(lì)機(jī)制；四是實(shí)現(xiàn)基于充分信息基礎(chǔ)上的科學(xué)決策機(jī)制，金融控股公司須建立內(nèi)部信息平臺(tái)，以及時(shí)、全面、準(zhǔn)確地收集、處理和交流信息，保證決策的科學(xué)性。

（五）建立健全內(nèi)部控制制度

包括在國(guó)家層面加強(qiáng)內(nèi)部控制方面的法律法規(guī)建設(shè)，以及在金融控股公司內(nèi)部健全財(cái)務(wù)控制制度和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，在金融子公司間建立有效的“防火墻”，防止金融風(fēng)險(xiǎn)的擴(kuò)散；加強(qiáng)審計(jì)監(jiān)督制度，充分利用現(xiàn)代科技手段對(duì)子公司業(yè)務(wù)實(shí)行全面監(jiān)督；建立健全信息控制制度，實(shí)現(xiàn)子公司與控股公司間相關(guān)信息的透明化，以保證金融控股公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的協(xié)調(diào)與統(tǒng)一。

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