朱暉 劉思昊

摘 要：監(jiān)管范式是決定金融科技發(fā)展方向的一個重要因素，對于金融科技健康有序發(fā)展起到至關(guān)重要的作用。一方面，以人工智能技術(shù)為代表的金融科技，在證券領(lǐng)域的應(yīng)用使得監(jiān)管出現(xiàn)真空地帶，產(chǎn)生監(jiān)管風(fēng)險;另一方面，人工智能技術(shù)卻給證券市場帶來巨大發(fā)展活力，滿足市場發(fā)展需求。為此，金融領(lǐng)域需要一個全新的監(jiān)管理念來解決發(fā)展與監(jiān)管之間的矛盾關(guān)系，健康有序發(fā)展理念的存在可以彌合發(fā)展和監(jiān)管之間的矛盾。健康有序發(fā)展理念是金融科技發(fā)展的必然性選擇，國外相關(guān)經(jīng)驗理論支撐和國內(nèi)適宜的監(jiān)管土壤為其提供可行性。在新監(jiān)管理念的指引下，我國金融監(jiān)管可適用原則型監(jiān)管范式、良性互動型監(jiān)管范式和實驗型監(jiān)管范式。

關(guān)鍵詞：金融科技：監(jiān)管科技：金融監(jiān)管：監(jiān)管范式

中圖分類號：DF438.7

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1000-5099（2020）06-0061-08

The Impact of Financial Technology on the Financial Sector

and the Shift in Regulatory Pattern

——Based on the Perspective of Artificial Intelligence Technology

ZHU Hui， LIU Sihao

（1. School of Law? Jinlin University， Changchun? Jilin? China， 130015;

2. School of Marine Laws and Humanities， Dalian Ocean University， Dalian， Liaoning， China，116023? ）

Abstract：

The regulatory pattern is an important factor in determining the direction of financial technology development. It plays a vital role in the healthy and orderly development of financial technology. Its important role is manifested in two aspects： On the one hand， the application of financial technology， represented by artificial intelligence technology， in the securities field has created a vacuum in the supervision and regulation， resulting in regulatory risks; on the other hand， artificial intelligence technology has brought tremendous development vitality to the securities market to meet market development needs. Therefore， the financial sector needs a new regulatory concept to resolve the contradiction between development and regulation;? so the concept of healthy and orderly development can bridge the contradiction between development and regulation， and it is the inevitability of the development of financial technology; with the support of relevant foreign experience and theory and the suitable domestic regulatory environment， this concept is feasible. Under the guidance of the new regulatory concept， regulatory patterns based on the principle， the positive interaction experience can be applied to Chinas financial regulation.

Key words：

financial technology; regulatory technology; financial regulation; regulatory pattern

隨著科技水平的提升，人工智能、大數(shù)據(jù)、云計算和區(qū)塊鏈技術(shù)的出現(xiàn)，在金融和科技交叉領(lǐng)域出現(xiàn)一個新的名詞——金融科技。但金融科技在我國還沒有普遍應(yīng)用，只有部分金融企業(yè)、證券公司在相關(guān)領(lǐng)域運(yùn)用金融科技，政府在相關(guān)監(jiān)管領(lǐng)域還沒有使用跡象?？v觀各國金融科技發(fā)展的軌跡，金融科技使用是大勢所趨，我國在不久的將來迎來金融科技廣泛應(yīng)用時代。單一目的的金融立法和金融強(qiáng)制監(jiān)管規(guī)則建立在傳統(tǒng)金融生態(tài)之上，在一定程度上已經(jīng)不再適應(yīng)或者無法應(yīng)對金融科技創(chuàng)新活動。同時，世界各國都在搶先發(fā)展金融科技，占領(lǐng)發(fā)展先手優(yōu)勢，其代表國家有美國、英國、澳大利亞和新加坡，韓國也在抓緊嘗試對金融科技的“監(jiān)管沙盒”立法?？梢钥闯鼋鹑诳萍际俏磥斫鹑跇I(yè)發(fā)展必經(jīng)的一個階段，其發(fā)展?jié)摿薮?，必將對世界金融業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生巨大影響。因此，有必要以審慎監(jiān)管和有序發(fā)展理念為指導(dǎo)，促進(jìn)金融科技規(guī)范發(fā)展。

在國外，英國、新加坡、加拿大、美國，以及我國臺灣地區(qū)對金融科技應(yīng)用研究較多，涉及銀行、保險、結(jié)算支付和證券等相關(guān)領(lǐng)域。2016年5月9日，英國金融行為監(jiān)管局 （Financial Conduct Authority， FCA）正式啟動了 “監(jiān)管沙盒”，將金融科技和監(jiān)管相結(jié)合，隨后阿布扎比、新加坡、澳大利亞、中國香港和中國臺灣等國家和地區(qū)的金融監(jiān)管部門也相繼開始 “監(jiān)管沙盒”計劃或提出相近監(jiān)管措施。目前，我國已成立國務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會（簡稱金融委），金融委的成立起到了監(jiān)管統(tǒng)籌與監(jiān)管協(xié)調(diào)的作用，為中國版的“監(jiān)管沙盒”提供了基本保障。2018年3月，隨著中央機(jī)構(gòu)改革號角的吹響，金融領(lǐng)域也發(fā)生了巨大的變化，銀保監(jiān)會成立。至此，“一委一行兩會”的新格局就此形成。在實踐探索方面，金融委成立之初，我國在部分地區(qū)試點“監(jiān)管沙盒”，贛州區(qū)塊鏈金融產(chǎn)業(yè)沙盒園的運(yùn)營標(biāo)志著我國第一個“監(jiān)管沙盒”試點正式投入實踐。此后，我國陸續(xù)推出了深圳試點（深圳市監(jiān)管沙盒產(chǎn)業(yè)園）、杭州試點（杭州灣產(chǎn)業(yè)園）。通過這些試點地區(qū)的探索，“監(jiān)管沙盒”計劃有效地解決監(jiān)管和發(fā)展的平衡問題，基本實現(xiàn)金融創(chuàng)新和有效監(jiān)管風(fēng)險的雙贏局面，為后續(xù)深化改革奠定基礎(chǔ)。人工智能作為金融科技的主要技術(shù)之一，正在逐漸改變傳統(tǒng)的證券模式，由此給證券領(lǐng)域帶來全新的發(fā)展機(jī)遇和監(jiān)管壓力。對于金融科技類案件的風(fēng)險預(yù)估和經(jīng)濟(jì)糾紛的預(yù)防，有必要提高風(fēng)險防范意識、建立評估機(jī)制，加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行監(jiān)管，為經(jīng)濟(jì)全面振興和進(jìn)一步發(fā)展提供金融支撐。

一、問題的提出

智能投顧（robot-advisor）正在發(fā)展為金融機(jī)構(gòu)爭相追捧的新技術(shù)。它是人工智能依托大數(shù)據(jù)的計算系統(tǒng)，通過現(xiàn)代投資組合理論等投資分析方法和機(jī)器學(xué)習(xí)，自動計算并提供組合配置建議[1]。智能投顧實質(zhì)是科技和金融的融合，即金融科技的一個代表，在國內(nèi)較為接近的表述是薦股軟件[2]。智能投顧主要提供兩種服務(wù)：一種是根據(jù)服務(wù)客戶的個性化特質(zhì)給出各不相同的投資建議;另一種則是在此基礎(chǔ)之上幫助服務(wù)對象完成交易，二者的本質(zhì)差別集中于是否提供交易服務(wù)。在我國智能投顧的產(chǎn)生和發(fā)展面臨諸多法律困境，業(yè)務(wù)范圍爭議和監(jiān)管原則的確立都是亟需研究的問題。

（一）金融科技帶來的影響

以人工智能為主要技術(shù)的金融科技正在逐步走進(jìn)人們的生活，給人們的生活帶來本質(zhì)的變化。盡管理論界對金融科技的內(nèi)涵和界定爭論不休，但不論是以金融為中心的金融科技（FinTech），還是以科技為中心的科技金融（TechFin），都對金融業(yè)的變革產(chǎn)生了積極的促進(jìn)作用。

1.市場需求擴(kuò)大化

受到投資顧問的精力和時間的限制，每年有大量的投資者處于無人提供證券投資咨詢服務(wù)的狀態(tài)，智能投顧的適當(dāng)介入正好填補(bǔ)了這一空缺。相較于傳統(tǒng)的投顧服務(wù)收費(fèi)高，服務(wù)對象單一的弊端，智能投顧以其技術(shù)優(yōu)勢，大大降低了投資顧問的服務(wù)成本，這就促使費(fèi)用較為低廉的智能投顧有廣闊的發(fā)展空間，這種大眾化的發(fā)展模式也是對普惠金融理念的詮釋。

2.投資建議合理化

根據(jù)智能投顧的工作流程和基本原理，在收集重要的客戶數(shù)據(jù)和經(jīng)濟(jì)指標(biāo)以及其他影響因素后，人工智能技術(shù)會自主進(jìn)行科學(xué)的算法處理，產(chǎn)生客戶資產(chǎn)配置建議，較以往的投資顧問給出的投資建議更客觀、更理性、更公正，極大限度地避免了人為因素對于客戶的負(fù)面影響。另外，智能投顧有盈利和虧損的閾值設(shè)置，可以在投資時設(shè)定固定的數(shù)值，達(dá)到一定數(shù)字后自動操作，避免人為的非理性損失。

3.投資理念理性化

我國的投資者中散戶占據(jù)大多數(shù)，散戶有較強(qiáng)的投機(jī)意識，與穩(wěn)健的機(jī)構(gòu)投資者相比，散戶更傾向于“短平快”“快進(jìn)快出”，辨別信息的能力較弱，跟風(fēng)意識較強(qiáng)。對于市場上的非官方消息容易受到欺騙，滿足于眼前的利益，缺少長期投資、穩(wěn)定投資的長遠(yuǎn)安排。智能投顧面向的散戶投資者可以根據(jù)個性化的投資方案，理性選擇資產(chǎn)組合，合理配置資金，并借助智能投顧全程追蹤平衡資產(chǎn)，逐步培養(yǎng)廣大投資者養(yǎng)成理性投資的習(xí)慣和全面的風(fēng)險管理意識。

（二）金融科技引發(fā)的爭議

1.業(yè)務(wù)范圍爭議

智能投顧從其字面理解是通過智能技術(shù)提供的咨詢服務(wù)，其內(nèi)涵僅包括證券投資咨詢業(yè)務(wù)，功能類似于投資顧問。實踐中我國的智能投顧技術(shù)不僅應(yīng)用于證券投資咨詢業(yè)務(wù)，同樣應(yīng)用于資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，這就和智能投顧字面的含義難以匹配。 根據(jù)法律規(guī)定，我國投資顧問的業(yè)務(wù)范圍是提供證券的投資建議服務(wù)，不涉及資產(chǎn)管理的業(yè)務(wù)范疇。這就導(dǎo)致很難用原有投資顧問的規(guī)制體系來規(guī)范智能投顧，兩者在業(yè)務(wù)范圍上存在實質(zhì)性差別，由此引發(fā)的智能投顧在立法上和監(jiān)管上的缺位。

我國投資顧問一詞來源于英美國家，深受美國《1940 年投資顧問法（ Investment Advisers Act of 1940）》（以下簡稱《投資顧問法》）的法案影響，根據(jù)詞義理解，“investment advisers”可以狹義理解為投資建議，而法案中對于“investment advisers”的理解是包含投資建議和資產(chǎn)管理的廣義概念。 概念引入的不同導(dǎo)致我國和美國在投資顧問的業(yè)務(wù)范圍上產(chǎn)生不同，美國對投資顧問選擇的是廣義的解釋，既包括投資建議也包括資產(chǎn)管理，而中國選擇的是狹義的概念，只包含投資建議。

2.監(jiān)管規(guī)制爭議

隨著經(jīng)濟(jì)規(guī)模的不斷發(fā)展壯大，無論是機(jī)構(gòu)還是個人的投資需求不斷增大，金融領(lǐng)域?qū)τ谥悄芡额櫟男枨蠛蛻?yīng)用也不斷提升。隨之而來的是金融領(lǐng)域智能投顧的井噴式發(fā)展，與發(fā)展相對應(yīng)的是智能投顧監(jiān)管的缺失，缺乏相應(yīng)監(jiān)管經(jīng)驗，缺乏相關(guān)監(jiān)管依據(jù)，缺乏合理有效的監(jiān)管原則。一方面，在我國沒有專門智能投顧領(lǐng)域的立法或是部門規(guī)章抑或是條例法規(guī)等，這與智能投顧進(jìn)入我國時間較短有一定的關(guān)系，更為重要的是對于這種顛覆性的技術(shù)，立法水平和立法能力能否與之匹配，能否既解決監(jiān)管依據(jù)的缺失又促進(jìn)新技術(shù)的有序發(fā)展，不把技術(shù)創(chuàng)新扼殺在搖籃之中，激發(fā)新技術(shù)對于金融領(lǐng)域的促進(jìn)作用;另一方面，現(xiàn)有法律法規(guī)不能準(zhǔn)確規(guī)制智能投顧，與之最為接近的就是“薦股軟件”，相關(guān)部門規(guī)定和辦法也僅僅是對于智能投顧的初級規(guī)定，涵蓋的業(yè)務(wù)范圍不夠全面，沒有對實踐中更為重要的資產(chǎn)管理提出明確而詳細(xì)的監(jiān)管規(guī)則。

二、金融科技影響下的監(jiān)管理念

金融科技的興起，給整個行業(yè)乃至社會帶來了翻天覆地的影響。然而，監(jiān)管的缺位導(dǎo)致金融科技野蠻生長，無序發(fā)展，在某些領(lǐng)域?qū)π袠I(yè)起到負(fù)面作用。監(jiān)管和發(fā)展之間的矛盾凸顯，平衡監(jiān)管與發(fā)展的關(guān)系是引導(dǎo)金融科技和行業(yè)健康發(fā)展的關(guān)鍵。

（一）監(jiān)管與發(fā)展的對立統(tǒng)一關(guān)系

監(jiān)管與發(fā)展存在著對金融科技的強(qiáng)監(jiān)管和金融行業(yè)發(fā)展抑制的矛盾，同樣也存在著對金融科技的弱監(jiān)管和金融行業(yè)肆意發(fā)展的矛盾。具體而言，就是金融科技受到監(jiān)管的影響程度不同，對金融行業(yè)發(fā)展產(chǎn)生的作用不同。從表面上看，強(qiáng)有力的、嚴(yán)格的監(jiān)管勢必會抑制金融科技的發(fā)展，行業(yè)發(fā)展勢必滯緩;反之軟弱的、寬松的監(jiān)管勢必促進(jìn)金融科技的創(chuàng)新發(fā)展，勢必會導(dǎo)致金融科技野蠻生長，同樣對金融行業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生不利后果。處理好金融科技本身發(fā)展的問題，關(guān)鍵在監(jiān)管。適度監(jiān)管一方面可以使處在發(fā)展初期的金融科技有足夠的土壤發(fā)展壯大，不會出現(xiàn)由強(qiáng)監(jiān)管把新技術(shù)扼殺在搖籃中的現(xiàn)象出現(xiàn);另一方面適度監(jiān)管可以激發(fā)金融市場的活力，在金融科技的不斷發(fā)展壯大的前提下，為行業(yè)發(fā)展提供源動力。

綜上可知，監(jiān)管和發(fā)展之間存在著對立統(tǒng)一的辯證關(guān)系，如何處理好兩者的關(guān)系，監(jiān)管部門對于金融科技的監(jiān)管原則尤為關(guān)鍵。無論是選擇強(qiáng)監(jiān)管，還是選擇弱監(jiān)管，兩者都不是最優(yōu)選擇，監(jiān)管部門應(yīng)該在充分發(fā)揮金融科技對金融行業(yè)和社會生活的正面作用的前提下，保證行業(yè)穩(wěn)步發(fā)展，技術(shù)穩(wěn)步創(chuàng)新。這就要求建立起對于金融科技這類新技術(shù)的全新的監(jiān)管理念，歸根結(jié)底，技術(shù)的發(fā)展是服務(wù)于行業(yè)發(fā)展和社會發(fā)展。因此，建立有利于金融行業(yè)健康有序發(fā)展的監(jiān)管理念勢在必行。

（二）樹立審慎監(jiān)管有序發(fā)展理念

健康有序發(fā)展是金融科技發(fā)展的必然選擇。自從2008年的全球金融危機(jī)以后，世界各個國家都加強(qiáng)金融方面的監(jiān)管力度。我國也沒有例外，在立法和監(jiān)督方面，采取強(qiáng)監(jiān)管措施，以遏制金融風(fēng)險的發(fā)生。在金融科技興起之前，我國的立法部門和監(jiān)管部門將其自身的立法目的和監(jiān)管要求體現(xiàn)在金融立法和監(jiān)管規(guī)則上。這種只帶有遏制金融風(fēng)險發(fā)生目的的規(guī)則具有“命令性和控制性”的特點?！耙坏肚小钡囊?guī)則適用方法使監(jiān)管具有剛性，目的是使金融規(guī)則的適用具有統(tǒng)一性。此種監(jiān)管方式不過多考慮被監(jiān)管機(jī)構(gòu)和相關(guān)金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)種類的特殊性而差別對待，最終導(dǎo)致被監(jiān)管機(jī)構(gòu)合規(guī)邊際成本增加。

由金融科技引起的新型金融發(fā)展模式正在蓬勃發(fā)展，由此應(yīng)運(yùn)而生的金融風(fēng)險也隨之到來。在金融領(lǐng)域人工智能技術(shù)的應(yīng)用，給行業(yè)發(fā)展帶來了前所未有的機(jī)遇，但同時也帶來監(jiān)管上的真空和缺位。從人工智能技術(shù)到金融科技，從證券領(lǐng)域到金融領(lǐng)域，二者在融合過程中產(chǎn)生了新的金融風(fēng)險。這種新型金融風(fēng)險既有微觀上法律屬性不明確的風(fēng)險，又有宏觀監(jiān)管角度的風(fēng)險。因此，建構(gòu)健康有序發(fā)展理念，科學(xué)防范和化解新型金融風(fēng)險需要采取兩方面的措施：一方面，明確人工智能技術(shù)在金融領(lǐng)域的法律地位，為監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供明確的監(jiān)管依據(jù);另一方面，改變監(jiān)管理念，轉(zhuǎn)變原有的監(jiān)管范式，形成一套既適合金融科技發(fā)展又能夠落實監(jiān)管政策的監(jiān)管方式。在目標(biāo)監(jiān)管理論的基礎(chǔ)上對金融機(jī)構(gòu)的市場行為和整個金融系統(tǒng)風(fēng)險進(jìn)行有效監(jiān)控，確保監(jiān)管目標(biāo)的順利實現(xiàn)，避免不同機(jī)構(gòu)監(jiān)管中可能存在的交叉監(jiān)管或監(jiān)管真空，降低監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間配合協(xié)助的摩擦成本與協(xié)調(diào)難度。

三、域外國家經(jīng)驗借鑒

在鼓勵金融創(chuàng)新和對金融科技風(fēng)險防范方面，英國最先認(rèn)識到二者的重要性。同時作為世界上金融科技發(fā)展最快的國家，英國也是第一個公開倡議金融監(jiān)管的國家。同樣作為世界上金融科技發(fā)展領(lǐng)先國家的美國，一方面要維護(hù)金融秩序的穩(wěn)定發(fā)展;另一方面要保證金融科技的可控性。因此，美國也特別鼓勵監(jiān)管部門對金融科技進(jìn)行監(jiān)管。雖然兩國在監(jiān)管目的上既注重金融技術(shù)的發(fā)展，也兼顧金融風(fēng)險的防范。但在具體的操作中，兩國的監(jiān)管部門存在著巨大的差別：英國政府在金融監(jiān)管方面可以源源不斷地出臺相關(guān)監(jiān)管政策，來保證英國金融科技發(fā)展的創(chuàng)新性和競爭性，以此來規(guī)范金融科技產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，其采用的是適度性監(jiān)管模式;美國由于國家體制限制，聯(lián)邦政府層面無法出臺統(tǒng)一的監(jiān)管法規(guī)制度，監(jiān)管只能轉(zhuǎn)向各州的金融監(jiān)管部門，依靠各地的監(jiān)管實踐和監(jiān)管創(chuàng)新，故采用的是功能性監(jiān)管模式。

（一）英國的金融監(jiān)管制度

1.宏觀和微觀審慎監(jiān)管有機(jī)統(tǒng)一。英國的金融監(jiān)管體制在改革過程中設(shè)立的金融政策委員會專門履行宏觀審慎監(jiān)管職責(zé)，跨部門的人員調(diào)動可以使金融政策委員會有足夠的權(quán)力和資源完成系統(tǒng)性風(fēng)險評估工作和促進(jìn)金融穩(wěn)定工作。與此同時，金融發(fā)展委員會也會在其權(quán)力范圍內(nèi)發(fā)出關(guān)于微觀審慎監(jiān)管的建議和命令，實現(xiàn)了宏觀審慎監(jiān)管和微觀審慎監(jiān)管的統(tǒng)一，確保金融政策穩(wěn)定實現(xiàn)[3]。

2.明確職責(zé)暢通機(jī)制。英國的金融機(jī)構(gòu)改革明確各個監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法定協(xié)調(diào)職責(zé)：一方面，建立正式的監(jiān)管備忘錄制度，備忘錄也成為政府和議會對監(jiān)管機(jī)構(gòu)問責(zé)的主要依據(jù);另一方面，英國的金融機(jī)構(gòu)改革也賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)較大的自主決定權(quán)，在部分事項有自由裁量的權(quán)力。這樣的賦權(quán)行為，有利于在變革中找到一條最佳的履職盡責(zé)的方式，在優(yōu)化監(jiān)管資源和實現(xiàn)監(jiān)管目標(biāo)之間尋求平衡點。在解決部門信息溝通不暢的問題方面，英國金融機(jī)構(gòu)改革建立了一套職責(zé)明確的信息溝通機(jī)制，以此來滿足金融監(jiān)管發(fā)展穩(wěn)定的內(nèi)在要求。

3.強(qiáng)化金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)。英國在金融監(jiān)管改革中，更加重視保護(hù)金融消費(fèi)者權(quán)益，減少消費(fèi)者的風(fēng)險和損失。監(jiān)管改革新設(shè)的金融行為監(jiān)管局，主要履行金融服務(wù)局和公平交易辦公室兩個部門關(guān)于消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的職責(zé)，一改以前多頭監(jiān)管的弊端，使監(jiān)管的指向性更加明確，著重關(guān)注金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營行為，防止損害消費(fèi)者權(quán)益[4]。

（二）美國的金融監(jiān)管制度

在美國智能投顧的發(fā)展比較完善，美國將其定義為“利用在線的算法程序、通過創(chuàng)新的技術(shù)為客戶提供全權(quán)委托財富管理服務(wù)的典型的注冊投資顧問。”[5]根據(jù)上述定義的闡釋，美國的智能投顧具有以下兩個特點：一是智能投顧受到《投資顧問法》的約束;二是有明確的注冊要求，根據(jù)《投資顧問法》的規(guī)定，投資顧問需要向SEC提交ADV表格完成注冊，同時考慮到智能投顧的業(yè)務(wù)是通過互聯(lián)網(wǎng)開展，業(yè)務(wù)的范圍和受眾具有不確定性[6]，故監(jiān)管機(jī)構(gòu)將其排除在豁免注冊之外，明確其注冊要求;三是服務(wù)方法的特殊性。根據(jù)《關(guān)于智能投顧的投資者公告》，依據(jù)算法和計算機(jī)處理，在參考客戶的財務(wù)目標(biāo)、投資期限、收入和其他資產(chǎn)承受能力等信息后，為客戶創(chuàng)建獨(dú)一無二的資產(chǎn)管理組合[7]。針對金融科技的興起，美國主要采取以下措施加強(qiáng)監(jiān)管：

1.消除監(jiān)管套利，統(tǒng)一監(jiān)管制度。之前美國聯(lián)邦政府未能提供金融科技企業(yè)金融牌照，金融科技企業(yè)若想獲得金融牌照只能經(jīng)過州政府批準(zhǔn)。但存在一個問題就是金融企業(yè)倘若想在全美范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)，就必須同時獲得50個州的批準(zhǔn)，同時接受50個州的監(jiān)管和檢查。但是美國各個州的監(jiān)管政策和監(jiān)管細(xì)則不盡相同，這樣就給企業(yè)的合規(guī)成本帶來了巨大的挑戰(zhàn)。鑒于此，在2018年7月，聯(lián)邦政府頒布了全國性的金融牌照，解決了困擾企業(yè)的難題[8]。

2.發(fā)展金融科技態(tài)度謹(jǐn)慎，著重防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險。2008年世界金融危機(jī)之后，美國成立了金融穩(wěn)定監(jiān)管委員會（FSOC），組成人員都是美國權(quán)威的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的一把手，金融穩(wěn)定委員會的主要職責(zé)就是監(jiān)測并且預(yù)測可能威脅美國的金融安全風(fēng)險因素。金融穩(wěn)定委員會在2017年的年度報告中專門針對金融科技對美國的金融系統(tǒng)的影響做出闡述

通過這些網(wǎng)貸平臺發(fā)放貸款的還款歷史還很有限，所以難以確定這些網(wǎng)貸平臺是否妥當(dāng)?shù)卦u估了風(fēng)險。另外，商業(yè)周期對于這些網(wǎng)貸平臺供給信貸的影響還尚未可知，所以可能出現(xiàn)信用可獲得性的大幅動蕩。這個行業(yè)的增長與傳統(tǒng)銀行的持續(xù)競爭，可能導(dǎo)致網(wǎng)貸平臺授信標(biāo)準(zhǔn)的降低。。主旨思想是對其風(fēng)險評估尚需完善、可能受商業(yè)周期影響、出現(xiàn)信用風(fēng)險幾率不確定?？梢钥闯雒绹鹑诜€(wěn)定委員會對金融科技的態(tài)度是十分謹(jǐn)慎的[9]。

3.構(gòu)建新型監(jiān)管關(guān)系。為了更好地完成監(jiān)管責(zé)任和促進(jìn)金融企業(yè)發(fā)展，監(jiān)管方采用構(gòu)建伙伴關(guān)系的方式。具體措施是由美國聯(lián)邦政府的金融監(jiān)管部門成立創(chuàng)新工作辦公室，作為與金融科技企業(yè)對接的窗口部門，為企業(yè)答疑解惑。創(chuàng)新辦公室的設(shè)立，能夠幫助金融監(jiān)管部門了解最新的金融行業(yè)動態(tài)，了解行業(yè)最真實的呼聲，推動監(jiān)管部門的自我革新和能力提升，更好地服務(wù)金融科技發(fā)展和履行監(jiān)管職能。

四、金融監(jiān)管新范式

由金融科技引起的新型金融發(fā)展模式正在走進(jìn)人們的生活，由此應(yīng)運(yùn)而生的金融風(fēng)險也隨之到來。在證券領(lǐng)域人工智能技術(shù)的應(yīng)用，給證券發(fā)展帶來了前所未有的機(jī)遇，但同時也帶來監(jiān)管上的真空和缺位。這是人工智能技術(shù)給證券領(lǐng)域帶來的微觀影響。人工智能技術(shù)推而廣之成為金融科技，將證券領(lǐng)域擴(kuò)展到金融領(lǐng)域，就會產(chǎn)生金融科技對金融領(lǐng)域監(jiān)管的宏觀影響。這種新型金融風(fēng)險既有微觀上法律屬性不明確的風(fēng)險，又有宏觀監(jiān)管角度的風(fēng)險。防范化解新型金融風(fēng)險：一方面，要明確人工智能技術(shù)在證券領(lǐng)域的法律地位，為監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供明確的監(jiān)管依據(jù);另一方面，要改變監(jiān)管理念，轉(zhuǎn)變原有的監(jiān)管范式，形成一套既適合金融科技發(fā)展又能夠落實監(jiān)管政策的監(jiān)管方式。

（一）微觀上明確智能投顧的法律屬性和準(zhǔn)入制度

我國尚未對智能投顧的概念予以明確，在現(xiàn)行的法規(guī)中其與“薦股軟件”最為相似。2018年4月，作為資管領(lǐng)域的重要規(guī)定，《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（下稱“資管新規(guī)”）正式頒布。資管新規(guī)也只是對智能投顧的法律屬性和準(zhǔn)入規(guī)定做出概括性的規(guī)定，未做出具體規(guī)定。筆者認(rèn)為，明確智能投顧的法律屬性：一方面可以明確智能投顧的業(yè)務(wù)范圍;另一方面也可以為監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供明確的監(jiān)管依據(jù)。

一是明確智能投顧具有投資咨詢和資產(chǎn)管理的業(yè)務(wù)屬性。根據(jù)上文介紹，美國的智能投顧具有投資顧問的屬性，且受《投資顧問法》的約束。因此，其內(nèi)涵自然包括投資咨詢和資產(chǎn)管理，這是一種廣義上的智能投顧概念。我國的智能投顧的發(fā)展同樣需要適用這種廣義的智能投顧概念。因為從智能投顧技術(shù)發(fā)展的角度，投資咨詢是初級階段的業(yè)務(wù)屬性，但隨著技術(shù)的發(fā)展，業(yè)務(wù)發(fā)展到高級階段，資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)必然是必備的業(yè)務(wù)屬性。倘若僅局限于投資咨詢屬性，不賦予智能投顧全權(quán)委托處理資產(chǎn)的能力，智能投顧僅僅是初級階段，維持在“薦股”的形態(tài)，也談不上“智能”。

二是分步驟完善準(zhǔn)入監(jiān)管?？紤]到智能投顧業(yè)務(wù)發(fā)展的緊迫性和監(jiān)管任務(wù)的嚴(yán)重性，建議對智能投入的準(zhǔn)入監(jiān)管采用兩步驟的方式。第一步按照業(yè)務(wù)需求，申請業(yè)務(wù)準(zhǔn)入許可。短期來看，我國“一委一行兩會”的監(jiān)管框架和功能監(jiān)管的監(jiān)管模式不會改變;《證券法》修改周期也比較長，智能投顧的服務(wù)提供商可以按照業(yè)務(wù)屬性，取得相關(guān)業(yè)務(wù)許可（投資咨詢和資產(chǎn)管理）。在許可的設(shè)定上，選著沿用現(xiàn)有許可更符合實際。

三是實施廣義的投資顧問準(zhǔn)入制度。證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)可以分為投資顧問和資產(chǎn)管理等業(yè)務(wù)，本質(zhì)上這兩種業(yè)務(wù)都是證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的細(xì)化，二者有業(yè)務(wù)交叉重疊之處，要想明確區(qū)分彼此不甚容易。在實際業(yè)務(wù)中也會出現(xiàn)投資者先需要投資咨詢后需要資產(chǎn)管理的情況，因此可以建議監(jiān)管部門將投資咨詢和資產(chǎn)管理兩個準(zhǔn)入許可合二為一，放寬市場準(zhǔn)入、弱化事前監(jiān)管、激發(fā)智能投顧市場活力。

（二）宏觀監(jiān)管范式的轉(zhuǎn)變

借用托馬斯·庫恩的 “范式”理論，金融監(jiān)管范式是指一系列共同的監(jiān)管模式、實踐、規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)，包括監(jiān)管體制、理念、目標(biāo)、規(guī)則、領(lǐng)域、方法等。為了落實健康有序發(fā)展理念，在宏觀上，金融監(jiān)管的范式需要主動做出改變，從而適用現(xiàn)實的發(fā)展需求和監(jiān)管需要。從規(guī)則性監(jiān)管到原則性監(jiān)管范式的轉(zhuǎn)變，克服規(guī)則滯后性和僵化性帶來的監(jiān)管障礙，轉(zhuǎn)而采用靈活性和適應(yīng)性更高的原則性監(jiān)管。從規(guī)制型監(jiān)管到良性互動型監(jiān)管范式的轉(zhuǎn)變，避免監(jiān)管政出多門、監(jiān)管套利、滋生腐敗，采用新型監(jiān)管關(guān)系，形成監(jiān)管機(jī)構(gòu)和金融企業(yè)之間的良性互動。從事后救濟(jì)型監(jiān)管到事前實驗型監(jiān)管的范式轉(zhuǎn)變，旨在解決新技術(shù)出現(xiàn)時監(jiān)管介入初期的難題。

1.原則性監(jiān)管范式的選擇

從規(guī)則性監(jiān)管到原則性監(jiān)管范式的轉(zhuǎn)變，體現(xiàn)出監(jiān)管理念方面適用性的提高，選擇更為適合、靈活性、適用性更強(qiáng)的監(jiān)管模式[10]。從上文的論述中可以發(fā)現(xiàn)，英國很早就意識到原則性監(jiān)管的重要性，其監(jiān)管文件也闡述了原則監(jiān)管模式的理論基礎(chǔ)、詳細(xì)內(nèi)涵、可能影響、應(yīng)對挑戰(zhàn)和制約因素。結(jié)合英國在原則監(jiān)管方面的經(jīng)驗，建議原則性監(jiān)管其內(nèi)涵包括概括性的授權(quán)、監(jiān)管部門的自由裁量權(quán)和強(qiáng)有力的問責(zé)機(jī)制。這三部分構(gòu)成原則性監(jiān)管的基本制度框架，相互補(bǔ)充，力求形成一套完整的原則監(jiān)管體系。

2.良性互動型監(jiān)管范式的選擇

在監(jiān)管理念上從規(guī)制型監(jiān)管轉(zhuǎn)向良性互動型監(jiān)管，體現(xiàn)的是從監(jiān)管者和被監(jiān)管者的隸屬關(guān)系到監(jiān)管者和被監(jiān)管者平等關(guān)系的轉(zhuǎn)換，從一個有隸屬關(guān)系的管理者到一個關(guān)系平等的“朋友”的角色轉(zhuǎn)換。這種角色的轉(zhuǎn)化更是一種監(jiān)管主體服務(wù)意識的體現(xiàn)，是構(gòu)建新型互動式監(jiān)管關(guān)系的必要因素。根據(jù)美國在監(jiān)管關(guān)系上的定位，“伙伴關(guān)系”是其最新的監(jiān)管職責(zé)定位，其目的也是要構(gòu)建一個監(jiān)管部門和金融企業(yè)良性互動的關(guān)系，形成互相促進(jìn)的工作機(jī)制。這種良性互動型監(jiān)管范式的選擇：一方面，作為監(jiān)管部門可以向企業(yè)更為清晰的闡釋監(jiān)管規(guī)則，監(jiān)管部門也可以聽取業(yè)界的呼聲和對監(jiān)管政策的反饋;另一方面，更為深層次的意義在于，監(jiān)管主體服務(wù)意識的轉(zhuǎn)變，將會為金融科技提供蓬勃發(fā)展的沃土，為發(fā)展提供政策空間。

首先，我國金融科技企業(yè)的監(jiān)管部門應(yīng)主動成立專門內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，作為溝通企業(yè)的窗口單位，負(fù)責(zé)闡釋最新監(jiān)管政策和法規(guī)，說明監(jiān)管規(guī)則的立法本意，起到答疑解惑的作用，作好監(jiān)管機(jī)構(gòu)政策的“宣傳員”。與此同時，通過監(jiān)管部門的主動改變，構(gòu)建互動式的監(jiān)管關(guān)系，企業(yè)在法律合規(guī)、內(nèi)部控制等等涉及監(jiān)管方面的建議也可以通過這個窗口單位反饋。企業(yè)往往是最先捕獲到最新技術(shù)的發(fā)展動態(tài)、最新的產(chǎn)業(yè)發(fā)展動態(tài)，互動式的監(jiān)管關(guān)系可以最大限度彌補(bǔ)監(jiān)管部門在信息獲取上的不足，聽取金融企業(yè)最真實的聲音，進(jìn)而推動監(jiān)管部門的自我革命，更好的落實監(jiān)管政策，服務(wù)金融企業(yè)發(fā)展。

其次，金融監(jiān)管部門應(yīng)該體現(xiàn)服務(wù)意識，為金融企業(yè)發(fā)展掃清障礙。可以調(diào)整現(xiàn)有監(jiān)管框架模式，使其適用消費(fèi)者金融數(shù)據(jù)的匯總、共享和使用，更大程度地支持關(guān)鍵金融科技的發(fā)展;可以優(yōu)化監(jiān)管機(jī)構(gòu)設(shè)置，從分業(yè)監(jiān)管到功能性監(jiān)管，刪減不必要的監(jiān)管部門，盡量整合監(jiān)管資源，避免政出多門，權(quán)力分散，充分認(rèn)識到金融科技可以帶來的全新商業(yè)機(jī)遇，為其發(fā)展鋪平道路;及時修改或廢止過時的、與最新監(jiān)管政策相沖突的法律法規(guī)，為金融科技企業(yè)發(fā)展消除政策阻礙。

3.實驗型監(jiān)管范式的選擇

實驗型監(jiān)管的理論來源是約翰·杜威的政治學(xué)中“實驗主義”理論。實驗型監(jiān)管的內(nèi)涵是對于監(jiān)管產(chǎn)生的效果不斷地進(jìn)行觀察和分析，并根據(jù)監(jiān)管結(jié)果對監(jiān)管做出靈活的修訂[11]。實驗型監(jiān)管尤為適用“不確定性”的情形。例如，對金融科技的監(jiān)管。監(jiān)管部門的有效干預(yù)需要做出改變和調(diào)整，根據(jù)監(jiān)管結(jié)果做出適當(dāng)?shù)淖兏O(jiān)管不可能在實施之前就被確定，這是一個不斷修訂，不斷完善的過程。

實驗型監(jiān)管的實施前提是風(fēng)險可控。其中，最為重要的就是消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，倘若金融科技的監(jiān)管環(huán)境不能有效地保護(hù)消費(fèi)者的金融權(quán)益，監(jiān)管機(jī)構(gòu)就是失職，這個監(jiān)管規(guī)則就是不完善的。因此，建議明確我國金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法定職責(zé)，將保護(hù)金融消費(fèi)者的合法權(quán)益納入其中，進(jìn)而督促監(jiān)管部門認(rèn)真履行保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的法定責(zé)任。構(gòu)建完善消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)體系，形成一整套消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)措施，各監(jiān)管機(jī)構(gòu)專設(shè)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)部門。在實驗型監(jiān)管規(guī)則方面，設(shè)立“隔離墻”或是“熔斷機(jī)制”，讓金融風(fēng)險在監(jiān)管設(shè)定的區(qū)域內(nèi)存在，做到風(fēng)險可控。

實驗型監(jiān)管的重點就是金融科技“監(jiān)管沙盒”的試點?，F(xiàn)階段，我國已經(jīng)在部門地區(qū)開展金融科技“監(jiān)管沙盒”的試點工作，取得了第一手的監(jiān)管經(jīng)驗，但也存在監(jiān)管機(jī)構(gòu)參與度不高，金融科技創(chuàng)新水平不足等問題。實施“監(jiān)管沙盒”試點，主要目的就是讓金融監(jiān)管規(guī)則在過程中得到完善，同時讓金融科技企業(yè)在監(jiān)管規(guī)則允許的范圍內(nèi)最大限度發(fā)展金融科技業(yè)務(wù)，促進(jìn)技術(shù)發(fā)展。因此，我國金融監(jiān)管部門應(yīng)該積極投入到“監(jiān)管沙盒”試點中去，在實驗中觀察現(xiàn)有規(guī)則，完善規(guī)則不足之處，修改制約金融科技業(yè)務(wù)發(fā)展的規(guī)則，積極總結(jié)經(jīng)驗，在不斷地試錯過程中，實現(xiàn)有效監(jiān)管。此外，金融科技企業(yè)要主動參與到實驗型監(jiān)管中來，特別是某些新型金融科技業(yè)務(wù)，在監(jiān)管實驗中可以測試業(yè)務(wù)是否符合服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)消費(fèi)者福祉、危機(jī)金融系統(tǒng)安全的標(biāo)準(zhǔn)。

五、結(jié)語

在全球范圍內(nèi)金融科技正處于飛速發(fā)展階段，對金融業(yè)及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的促進(jìn)作用還尚未完全顯現(xiàn)。在不遠(yuǎn)的將來，金融科技發(fā)展紅利將不斷涌現(xiàn)，推動經(jīng)濟(jì)向更高水平發(fā)展。不久之前，中國人民銀行發(fā)布《金融科技（FinTech）發(fā)展規(guī)劃（2019-2021年）》，為我國金融科技的短期發(fā)展制定了主要目標(biāo)和任務(wù)。其中指出要加大審慎監(jiān)管力度，加強(qiáng)金融科技創(chuàng)新產(chǎn)品規(guī)范管理，夯實金融科技

基礎(chǔ)支撐，強(qiáng)化金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)。在監(jiān)管范式轉(zhuǎn)變的當(dāng)下，金融科技在符合監(jiān)管的規(guī)制要求下健康有序發(fā)展，必將促進(jìn)金融及相關(guān)行業(yè)和領(lǐng)域的發(fā)展。

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（責(zé)任編輯：蒲應(yīng)秋）

收稿日期：2020-02-22

基金項目：

遼寧省社科規(guī)劃基金項目“基于半閉海制度東北亞合作研究 ”（L19BFX012）;遼寧省教育廳項目“基于半閉海制度日本海區(qū)域合作研究”（JW201901 ）; 大連市法學(xué)會項目“金融科技對證券領(lǐng)域的影響及監(jiān)管思路構(gòu)建”（DLFXH2019C006） 。

作者簡介：

朱 暉，女，遼寧岫巖人，教授，碩士生導(dǎo)師，吉林大學(xué)法學(xué)院在讀博士。研究方向：經(jīng)濟(jì)法、海洋法。

劉思昊，男，遼寧阜新人，大連海洋大學(xué)法學(xué)院碩士研究生。研究方向：經(jīng)濟(jì)法、金融法。