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        新《證券法》內(nèi)幕交易法律規(guī)范評析

        2020-07-07 09:34:54徐馳
        法制與社會 2020年17期
        關(guān)鍵詞:內(nèi)幕交易知情人證券法

        關(guān)鍵詞 內(nèi)幕交易 知情人 內(nèi)幕信息 處罰

        作者簡介:徐馳,上海市高級人民法院,法官助理,研究方向:民商法。

        中圖分類號:D922.28 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.06.133

        內(nèi)幕交易是全球資本市場普遍存在的違法行為,為各國立法所禁止。內(nèi)幕交易違反了證券市場“三公”原則,直接損害了其他投資者的利益,減弱了投資者對上市公司公正信息披露的信任,影響了上市公司正常發(fā)展,甚至造成股價異常波動,混亂市場資本定價,造成交易價格與實(shí)際價值脫節(jié),使得資源難以有效配置,嚴(yán)重擾亂證券市場正常秩序 。長期以來,監(jiān)管部門一直予以嚴(yán)厲打擊,但內(nèi)幕交易仍屢禁不絕,其中一個重要因素是法律規(guī)定相對滯后和懲戒力度不足。資本市場的內(nèi)外部環(huán)境,在資本市場基礎(chǔ)規(guī)范的《證券法》上次修訂后的十五年中發(fā)生了重大變化,舊《證券法》(以下簡稱舊法)相關(guān)規(guī)定已不適應(yīng)新情況的變化,新修訂的《證券法》(以下簡稱新法)已于2020年3月1日起施行,對內(nèi)幕信息、內(nèi)幕信息知情人和內(nèi)幕交易罰則等內(nèi)容作了許多重要變動。

        一、內(nèi)幕交易法律條文變化綜述

        內(nèi)幕交易的法律條文,新法為六條,較舊法增加一條,即新增第81條關(guān)于債券的內(nèi)幕信息條文,其他五條相互對應(yīng),其中第1條是一般禁止,對內(nèi)幕交易進(jìn)行了定義(未變化);第2條定義知情人范圍;第3條定義內(nèi)幕信息內(nèi)涵;第4條規(guī)定禁止的具體行為、例外情形和民事責(zé)任;第5條是行政違法法律責(zé)任。 本次修訂的主要變化:

        一是擴(kuò)大了內(nèi)幕信息知情人的外延。

        二是在豐富內(nèi)幕信息內(nèi)涵的同時,取消證監(jiān)會對內(nèi)幕信息的認(rèn)定權(quán)。

        三是加大對內(nèi)幕交易違法行為的處罰力度。

        二、具體變化

        (一)知情人變化主要是擴(kuò)大了外延或者人員種類范圍

        1.原來兜底條款中規(guī)定的法律位階上升

        新《證券法》增列了第五項“上市公司收購人或者重大資產(chǎn)交易方及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事和高級管理的人員”內(nèi)容,主要是將《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第41條內(nèi)容“重大資產(chǎn)重組的交易對方及其關(guān)聯(lián)方,交易對方及其關(guān)聯(lián)方的董事、 監(jiān)事、高級管理人員或者主要負(fù)責(zé)人”進(jìn)行了修改,收購或重組行為中的對手方及其董監(jiān)高納入規(guī)制主體。

        2.新增了三類人員范圍

        一是第一項中增加了發(fā)行人,這應(yīng)是舊法的立法漏洞,原該法條第三項規(guī)定了發(fā)行人控股的公司是內(nèi)幕信息知情人,發(fā)行人更應(yīng)當(dāng)是知情人,但法條表述不嚴(yán)謹(jǐn),是舊法條文的瑕疵。雖然目前還未發(fā)現(xiàn)發(fā)行人從事內(nèi)幕交易的案例,但發(fā)行人理論上存在利用自身內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易的可能。

        二是第三項增加了發(fā)行人實(shí)際控制的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員,這符合會計準(zhǔn)則控制概念和實(shí)踐中股權(quán)控制的多種復(fù)雜形態(tài)。

        三是將原來僅限證券發(fā)行、交易的公職便利工作人員擴(kuò)大到對上市公司及其收購、重大資產(chǎn)交易進(jìn)行管理的工作人員,囊括了與發(fā)行人存在監(jiān)管、主管的所有人員。

        表1

        此外,完善了相關(guān)文字表述,主要是第六項、七項,強(qiáng)調(diào)了因職責(zé)、工作獲取內(nèi)幕 信息的證券發(fā)行、交易各環(huán)節(jié)、各場合的知情人。

        (二)內(nèi)幕信息變化

        1.重大變化

        一是新法對內(nèi)幕信息的定義更加簡約,將原來散在舊法第67條和75條的內(nèi)容進(jìn)行了整合。

        二是刪除了舊法第75條第2款第八項“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息”的規(guī)定,減少了證監(jiān)會對內(nèi)幕信息的裁量權(quán),對法條未能全部列舉的內(nèi)幕信息,執(zhí)法實(shí)踐認(rèn)定中會帶來新的困難 。

        三是增加了債券的內(nèi)幕信息內(nèi)容, 相比股票交易的內(nèi)幕信息,債券內(nèi)幕信息主要增加“債券信用評級發(fā)生變化”這一類型內(nèi)幕信息,

        2.其他變化

        一是刪除舊法第75條第2款(六)項董監(jiān)高重大損害賠償責(zé)任,將董監(jiān)高個人民事行為與公司行為區(qū)分開,但仍保留董監(jiān)高刑事行為被采取強(qiáng)制措施給公司造成的影響(第80條2款11項)。

        二是完善了各種類型內(nèi)幕信息的具體情況,例如新法增加了關(guān)聯(lián)交易、董事長、總經(jīng)理無法履行職責(zé)、公司控股 、實(shí)際控制人被依法采取強(qiáng)制措施等情形。

        三是對相似、相近類型的內(nèi)幕信息進(jìn)行整合,新法將關(guān)于公司分配股利、股權(quán)結(jié)構(gòu)的重要變化以及公司生存形態(tài)重大變化整合為一項內(nèi)幕信息。

        (三)內(nèi)幕交易法律責(zé)任變化

        表2

        新法第191條第1款是內(nèi)幕交易罰則(第2款是老鼠倉罰則),與舊法202條對應(yīng)。新法顯著提高了證券違法違規(guī)成本,一定程度上緩和了證券違法與證券處罰對稱性失調(diào)問題 ,具體到內(nèi)幕交易上的變化是,違法所得在50萬元以上的,處罰倍數(shù)上限從5倍提高到10倍;其他違法所得使用定額罰,定額罰上限從60萬增至500萬,下限從3萬增至50萬;責(zé)任人員的上下限也分別由3和30萬分別增加至20和200萬。

        三、準(zhǔn)確理解和適用相關(guān)法律條文應(yīng)注意事項

        (一)內(nèi)幕信息知情人類型增多不會降低內(nèi)幕交易個案中對內(nèi)幕信息知情人認(rèn)定依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)

        即在具體內(nèi)幕交易案件中,雖然內(nèi)幕信息知情人外延的法律條文進(jìn)行了擴(kuò)展,但這些人員僅是形式上可能知悉而非必然知悉內(nèi)幕信息的人員,不應(yīng)籠統(tǒng)地從職業(yè)或業(yè)務(wù)的形式上將“可能接觸內(nèi)幕信息的人”簡單地認(rèn)定為內(nèi)幕信息知情人員,而仍要以交易行為時行為人是否具有與特定的內(nèi)幕信息相關(guān)的管理監(jiān)督地位、職務(wù)或者業(yè)務(wù)來最終認(rèn)定 。

        (二)需要對個別條款中發(fā)行人、上市公司概念進(jìn)行擴(kuò)大解釋

        新法第80條內(nèi)幕信息的主體較舊法發(fā)生了重大變化,主要是增加了股票在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國性證券交易場所交易的公司。目前來看,即增加了在全國股轉(zhuǎn)公司公開轉(zhuǎn)讓的非上市公眾公司,即掛牌公司。但許多掛牌公司沒有發(fā)行新股,只是在公開轉(zhuǎn)讓股票,嚴(yán)格意義上講,不能認(rèn)定為發(fā)行人。但從立法解釋看,第51條內(nèi)幕信息知情人中的發(fā)行人當(dāng)然包括掛牌公司,否則大部分掛牌公司的內(nèi)幕交易就無法認(rèn)定,因此第51條的發(fā)行人應(yīng)進(jìn)行擴(kuò)大解釋為上市公司、掛牌公司等。同理,第51條第五項規(guī)定的“上市公司收購人”中的上市公司解釋也應(yīng)包括掛牌公司。

        (三)泄露內(nèi)幕信息、建議他人買賣仍需承擔(dān)法律責(zé)任

        新法罰則修訂后,刪除了原對應(yīng)罰則法條中泄露內(nèi)幕信息、建議他人買賣的內(nèi)容,簡單表述為“違法本法第53條的規(guī)定從事內(nèi)幕交易的”進(jìn)行相應(yīng)處罰。從新法文義解釋看,處罰必須針對從事了內(nèi)幕交易的人,如果當(dāng)事人僅僅泄露內(nèi)幕信息、建議他人買賣,本身不從事相關(guān)證券交易活動,不構(gòu)成內(nèi)幕交易,不應(yīng)當(dāng)被處罰。但這與目前執(zhí)法實(shí)際情況和立法本意相違背,故泄露內(nèi)幕信息、建議他人買賣導(dǎo)致他人從事了內(nèi)幕交易仍需依據(jù)新法追究當(dāng)事人責(zé)任。

        四、結(jié)語

        全面正確把握內(nèi)幕交易法律條文修訂的內(nèi)涵,需要將其放在新法整體框架和時代背下進(jìn)行思考,新法系統(tǒng)總結(jié)我國資本市場改革發(fā)展、監(jiān)管執(zhí)法、風(fēng)險防控的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),為打造一個規(guī)范、透明、開發(fā)、有活力、有韌勁的資本市場提供了有力的法制保障,對于深化金融供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革,健全具有高度適應(yīng)性、競爭力、普惠性的現(xiàn)代金融體系,維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)金融安全具有重要意義。

        注釋:

        劉智鴻.論我國證券內(nèi)幕交易的法律規(guī)制[J].西部學(xué)刊,2019(22):138-141.

        證券法[M].北京:人民出版社,2020.

        陳潔,曾洋.對“8·16光大事件”內(nèi)幕交易定性之質(zhì)疑[J].法學(xué)評論,2014(1):184- 191.

        李紅軍.證券違法與證券處罰間對稱性失調(diào)研究——基于2014年中國證監(jiān)會的實(shí)踐[J].安徽大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版),2015,39(6):118-129.

        毛玲玲.內(nèi)幕交易犯罪案件中的行政認(rèn)定問題——以行刑銜接為視角[J].上海政法學(xué)院學(xué)報(法治論叢),2019(1):82-95.

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