時海麗

摘? 要：近些年來，契約型基金作為私募股權(quán)投資領(lǐng)域一個頗受關(guān)注的詞匯，受到了業(yè)內(nèi)人士的廣泛討論。尤其是在2014年頒布的《私募監(jiān)管辦法》當(dāng)中，相關(guān)部門明確表示，從此以后，私募投資基金可以在公司型以及合伙型的基金類型之外，使用契約型的方式組建基金會。這一辦法的頒布給私募股權(quán)投資領(lǐng)域帶來了不容小覷的影響。而本文正是以此為基礎(chǔ)，討論契約型基金的相關(guān)內(nèi)容，并分析這種基金模式在實踐過程當(dāng)中所會面臨的問題，希望能夠為相關(guān)領(lǐng)域的發(fā)展貢獻(xiàn)微薄之力。

關(guān)鍵詞：私募股權(quán)投資領(lǐng)域;公司型基金;契約型基金;國內(nèi)政策;管理模式

長期以來，受我國相關(guān)政策的影響，私募投資基金一直都是采用公司型的方式和合伙型的方式來從事相關(guān)投資活動的。特別是在《合伙企業(yè)法》2007年修訂以來，由于有限合伙型基金這種模式能夠讓投資人承擔(dān)較低的稅負(fù)水平，同時方便其使用靈活的模式進(jìn)行基金管理，因此受到了廣泛的青睞。但是自從2014年以來，相關(guān)法律法規(guī)開始轉(zhuǎn)變風(fēng)向，而我國各地區(qū)對于有限合伙企業(yè)的稅收優(yōu)惠力度也大不如前。在此背景下，契約型基金作為一種形式較為成熟的投資模式，受到了越來越多投資人的喜愛，但是在其發(fā)展過程當(dāng)中，同樣也存在著一些不容忽視的問題，需要進(jìn)行深入的分析。

一、淺析私募股權(quán)投資領(lǐng)域的契約型基金所面臨的問題

（一）投資事項當(dāng)中的股東身份受到限制

所謂的契約型基金，在具體的投資過程當(dāng)中，其投資的標(biāo)的并非是那些已經(jīng)在股市當(dāng)中可以公開交易的股權(quán)，而是那些還沒有經(jīng)過上市的股份有限公司的股權(quán)，抑或是某些合伙企業(yè)所擁有的財產(chǎn)份額。然而，由于《公司登記管理條例》當(dāng)中早已明文規(guī)定，在設(shè)立公司的時候，相關(guān)發(fā)起人應(yīng)當(dāng)向政府機(jī)關(guān)提交相應(yīng)的“主體資格證明”。此類證明往往是相關(guān)企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照副本的復(fù)印件等。但是由于根據(jù)《民法》的相關(guān)規(guī)定，契約型基金并不符合其中民事主體的定義，因此在法律上，相關(guān)股東的投資主體地位也無法得到相應(yīng)的確認(rèn)。這樣一來，在投資過程當(dāng)中，其股東就會由于無法按照相關(guān)要求為政府部門提供相應(yīng)的證明自身主體資格的文件，而無法得到工商局的股東證明。

除此之外，由于相關(guān)的法律規(guī)定，企業(yè)的合伙人只能擁有以下三種身份，其一是自然人，其二是組織，其三是法人。而這一規(guī)定對于契約型基金來說，也成了一個較大的問題。雖然目前我國部分地區(qū)的證監(jiān)會正在致力于解決契約型基金的股東登記問題，但是在這一問題解決的過程當(dāng)中，也存在著很多需要進(jìn)一步優(yōu)化的地方。比如說，像蘇州等地區(qū)，在實際的管理過程當(dāng)中，都借鑒了信托計劃等模式的方法，在為契約型基金進(jìn)行股東登記的時候，選擇將其管理人作為股東。但實際上，真正擁有股東權(quán)利的并非該管理人，而是為基金進(jìn)行投資的實際股東。這樣一來雖然能夠在一定程度上解決此類基金股東登記的問題，但是卻會同時帶來其他的難題。比如說，由于相關(guān)規(guī)定不夠明確，因此在基金出現(xiàn)經(jīng)營風(fēng)險的時候，負(fù)責(zé)管理的人員是否需要承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險？除此之外，在這一過程當(dāng)中，管理人和實際股東之間是否存在著代持股份的關(guān)系？

針對上述問題，筆者認(rèn)為，這一現(xiàn)象并不符合我國的《公司法》當(dāng)中所明確規(guī)定的股權(quán)代持關(guān)系。因為這種做法是參考信托關(guān)系而來的，因此我們可以根據(jù)信托關(guān)系的相關(guān)法律來對這一做法加以理解。具體而言，負(fù)責(zé)管理契約型基金的管理者，可以在日常進(jìn)行投資活動的過程當(dāng)中，使用其自己的名義，來為相應(yīng)的股份持有者進(jìn)行資金的相應(yīng)有效處理。而在這種法律基礎(chǔ)之下做出的代理管理基金的行為，又和相應(yīng)的合同法律當(dāng)中所提出的股權(quán)代持關(guān)系有著根本上的差異，不能混為一談。

因此，當(dāng)前我國某些地區(qū)的工商局所使用的管理人代表整個基金方來為公司進(jìn)行股東登記的方式，在實踐當(dāng)中并沒有違反相關(guān)法律的規(guī)定，如果能夠得到有效的推廣，也必然能夠解決此類問題。但是如果在實際登記的時候，各地的工商局能夠使用“契約型基金管理人”這一名稱來為其進(jìn)行登記，那么則能夠更為有效地體現(xiàn)這一登記方式的法律狀態(tài)。從實際過程來看，這一登記方式也已經(jīng)被一些地區(qū)的工商局所使用。

除此之外，在契約型基金管理的過程當(dāng)中，還存在著另一個方面的問題，那就是稅務(wù)問題。具體來說，因為在工商局登記的時候，契約型基金使用的股東名稱是管理人的名稱，因此如果在后期分紅的時候，管理人取得了相應(yīng)的利息，那么對于這一部分收入，是否在法律上會被認(rèn)定為是管理員自身的收入而非基金的收入？針對這一個問題，筆者認(rèn)為，因為《基金法》當(dāng)中已經(jīng)做出了明確的規(guī)定——在工商局登記的基金管理人如果使用基金財產(chǎn)進(jìn)行相應(yīng)的投資操作，并由此獲得了相應(yīng)的收益，那么這些收益應(yīng)當(dāng)歸屬于基金所有，而不能作為管理人自身的收入。究其本質(zhì)，之所以會出現(xiàn)這種混淆，是因為現(xiàn)行的法律還沒有對契約型基金的股東登記方式進(jìn)行明確的規(guī)定，如果能夠徹底解決這問題，那么這種混淆的情況就不容易發(fā)生。

（二）契約型基金在征收個人所得稅時的問題

在征收個人所得稅的規(guī)定方面，此類契約型基金同樣面臨著政策內(nèi)容不明確的問題，而且各個地區(qū)所使用的稅收方式也都存在著不統(tǒng)一的現(xiàn)象。而當(dāng)前在這一方面所能夠遵循的法律主要來自于《證券投資基金稅收政策通知》等文件當(dāng)中。目前，市場上的許多信托產(chǎn)品以及資金管理類產(chǎn)品在征收個人所得稅的時候，都是按照20%的稅率進(jìn)行征收的。而從實際的征稅情況來看，此類公司一般不會和普通的公司一樣，采用代扣代繳的方式來征收員工的個人所得稅，而是需要由投資者進(jìn)行自主申報。而契約型基金的各類投資人在上繳個人所得稅的時候，也是通過這種方式進(jìn)行申報的。但是由于在此類產(chǎn)品的征稅過程當(dāng)中依然存在著較多的法律盲區(qū)，因此只有通過相關(guān)部門的聯(lián)合監(jiān)管，才能夠真正對這一方面的稅務(wù)政策進(jìn)行有力完善。

二、結(jié)語

由于契約型基金擁有以下幾大方面的優(yōu)勢，因此在未來的發(fā)展過程當(dāng)中，此類基金很有可能會成為私募股權(quán)投資行業(yè)當(dāng)中的一種最受青睞的基金類型。第一個優(yōu)勢，是此類基金在操作過程當(dāng)中較為靈活，而且管理機(jī)制也可以是多樣化的。這樣一來，就能夠有效地促進(jìn)基金管理人不斷提升自身的管理水平，除此之外，還能夠使得基金管理者不斷創(chuàng)新自身的管理模式，使用更為有效的方式來應(yīng)對變幻莫測的市場。

第二個優(yōu)勢是針對于投資者來說的。因為此類基金相對于其他類型的基金，進(jìn)入門檻較低，而且在退出時所需要處理的程序也較為簡單，因此廣受各類投資者的青睞。具體而言，有限合伙型基金在征收個人所得稅的時候，需要采用多級稅率的方式，所征收的稅率甚至可以高達(dá)35%。與之相比，契約型基金投資者所要繳納的20%的稅率無疑具有更高的吸引力。

雖然契約型基金在當(dāng)前的運(yùn)營過程當(dāng)中依然面臨著不容忽視的難題，但是相關(guān)部門和各類人員已經(jīng)在探索相應(yīng)的解決方式。當(dāng)這些問題能夠得到有效解決的時候，契約型基金必然會在私募股權(quán)投資領(lǐng)域獲得更為廣泛的認(rèn)可，甚至取代當(dāng)前普遍流行的有限合伙型基金，成為一種最受歡迎的基金形式。而本文正是以此為出發(fā)點，深入探究了此類基金在運(yùn)行過程當(dāng)中可能面臨的法律等方面的問題，希望能夠以此來為相關(guān)的管理人員提供有效的借鑒，從而促進(jìn)我國私募股權(quán)投資領(lǐng)域的長期發(fā)展。

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