劉夢茜

山東司法警官職業(yè)學(xué)院，山東 濟(jì)南 250200

商業(yè)秘密是商業(yè)犯罪的對(duì)象之一，其在商業(yè)犯罪案件中占有相當(dāng)大的比重。而對(duì)于如何判斷是否能夠構(gòu)成商業(yè)秘密這個(gè)問題，在今天仍具有相當(dāng)大的爭議。目前，刑法以及刑法研究者們對(duì)于商業(yè)機(jī)密的構(gòu)成要件的相關(guān)研究不夠，其可劃分的范圍不明朗。刑法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法在對(duì)于商業(yè)秘密上有著分歧，而在對(duì)于侵犯商業(yè)秘密這類案件而言，在判斷是否構(gòu)成商業(yè)犯罪上有著相當(dāng)大的漏洞，介于罪與非罪之間。對(duì)于權(quán)利人而言，合法權(quán)益得不到相應(yīng)的保護(hù)。

一、刑法學(xué)界關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件的常見觀點(diǎn)

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十九條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪，是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。

即便如此，在對(duì)于刑法上的商業(yè)秘密的要件上，學(xué)者們?nèi)源嬖谥S多的爭議，各抒己見。有部分學(xué)者認(rèn)為，商業(yè)秘密只有四個(gè)要件：秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性、保密性。有的學(xué)者認(rèn)為除了以上四個(gè)要件，還應(yīng)該重視信息性，因?yàn)樯虡I(yè)秘密其本質(zhì)就是一種技術(shù)信息與經(jīng)營信息。還有的學(xué)者提出了新穎性、獨(dú)占性、轉(zhuǎn)讓性等，刑法研究者的觀點(diǎn)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究者的觀點(diǎn)不統(tǒng)一。有的學(xué)者認(rèn)為實(shí)用性是價(jià)值性的一部分，不能將實(shí)用性單獨(dú)提出來成為商業(yè)秘密的一個(gè)要件。而在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究的學(xué)者所提出的觀點(diǎn)，信息性而言，其實(shí)就是表示了商業(yè)秘密的范圍。而對(duì)于管理性這一觀點(diǎn)而言就等同于刑法里面的保密性，都是權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行保密措施。受法律保護(hù)的一切事物都是具備合法性的，因此，合法性不能成為商業(yè)秘密的一個(gè)要件。

二、刑法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中商業(yè)秘密的要件和保護(hù)范圍的差異

刑法上的商業(yè)秘密具有以下幾個(gè)客觀要件：第一，商業(yè)秘密是一種技術(shù)信息與經(jīng)營信息，其載體可以是文字、圖像也可以是實(shí)物甚至是一種操作方式；第二，商業(yè)秘密是不為公眾所悉知的，其僅限于一小部分人所知；第三，商業(yè)機(jī)密能為權(quán)利人帶來一定的利益，使得權(quán)利人的利益增加；第四；商業(yè)機(jī)密具有一定的實(shí)用性，能夠運(yùn)用于實(shí)際操作中；第五；商業(yè)秘密經(jīng)權(quán)利人采取了一定的保密措施。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中規(guī)定的商業(yè)秘密的概念為：所謂商業(yè)秘密，是指不為公眾窒息，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)益人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

從表面上看刑法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對(duì)于商業(yè)秘密的概述基本一致，都是對(duì)商業(yè)秘密的幾個(gè)特點(diǎn)進(jìn)行了概括：秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性和管理性。然而因?yàn)榱⒎ū举|(zhì)和所傳遞的精神不同，其概念也是不同的。在刑法中，對(duì)于商業(yè)秘密所概括的范圍要比知識(shí)產(chǎn)權(quán)法小的多。刑法的罪刑法定原則規(guī)定，必須嚴(yán)格限制國家刑罰權(quán)以保障人權(quán)，也是因?yàn)榇耍虡I(yè)秘密的范圍被嚴(yán)格的控制，不能出現(xiàn)擴(kuò)張解釋等，其量刑標(biāo)準(zhǔn)必須嚴(yán)格按照刑法上所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，限制量刑，其屬于形式合理優(yōu)先。而知識(shí)產(chǎn)權(quán)法立法的根本目的就是為了充分的、公平的、合理的保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的利益，不對(duì)量刑進(jìn)行限制，在對(duì)商業(yè)秘密的范圍可以實(shí)行擴(kuò)張解釋、類推解釋等方法。這樣能夠使得知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的法律漏洞不被不法分子所利用，但前提是這種解釋是合法且公平合理的。因此，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中能夠構(gòu)成商業(yè)秘密的有效信息，也許在刑法中就是不成立的或者說是不被承認(rèn)的，也因此，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中因侵犯商業(yè)秘密而構(gòu)成商業(yè)犯罪的，在刑法中卻不一定成立，甚至稱不上違法。在對(duì)于商業(yè)秘密的其它方面，刑法也是不同于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，實(shí)用性范圍與信息性的種類都是有相當(dāng)大的限制。而對(duì)于致死產(chǎn)權(quán)法而言，對(duì)于商業(yè)秘密最終要的是構(gòu)成商業(yè)秘密的幾個(gè)要件的定論，而不在于其具體的分類。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法與刑法對(duì)于構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的條件不同，刑法的范圍明顯比知識(shí)產(chǎn)權(quán)法要小的多，因此，希望相關(guān)部門能夠?qū)ζ渲匾?，以免被不法分子所利用，侵犯?quán)利人的合法權(quán)益

三、刑法中商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

(一)關(guān)于秘密性。秘密性即商業(yè)秘密是不為大眾所知的，必須是限定一定范圍內(nèi)的人所悉知的內(nèi)容。秘密性是商業(yè)秘密的基本特征，因?yàn)樯虡I(yè)秘密一旦失去了秘密性，會(huì)給權(quán)益人帶來一定的經(jīng)濟(jì)損失，也會(huì)使得其喪失法律的保護(hù)，同時(shí)，秘密性也是使得商業(yè)秘密能夠區(qū)分于其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特性。商業(yè)秘密的主體可以是一個(gè)也可以是多個(gè)，因?yàn)樯虡I(yè)秘密的保密性并非為絕對(duì)的保密，通過一定的合法的渠道也能夠成為商業(yè)秘密的主體。一般而言，商業(yè)秘密都會(huì)要求保密，也有未要求保密的情況下，可以告知一定范圍內(nèi)的人員，而秘密性也不會(huì)因此消失。

(二)關(guān)于新穎性。通俗地講，新穎性就是商業(yè)秘密的內(nèi)容不同于我們大眾所熟知的內(nèi)容，也就使得商業(yè)秘密這一概率有了嚴(yán)格的限制，并非所有的信息都能夠被稱為商業(yè)秘密。也有效的防治了一些常識(shí)被人們所私自占有，引發(fā)更多的商業(yè)戰(zhàn)爭。秘密性與新穎性有著同樣的要求，但并不代表二者就是一樣的，但二者確實(shí)是密不可分的。如果說沒有新穎性，那秘密性的存在將是毫無意義的，秘密性對(duì)于新穎性而言，則是最低的要求。

(三)關(guān)于價(jià)值性。1.能為權(quán)利人帶來一定的經(jīng)濟(jì)利益或者能夠使權(quán)益人具有一定的競爭優(yōu)勢；2.價(jià)值性為權(quán)益人帶來的不一定就是當(dāng)前的價(jià)值，還有潛在的價(jià)值；3.這種有效的價(jià)值可以是一次性的，也可以是具有延續(xù)性的；4.這種價(jià)值應(yīng)該是獨(dú)立存在的，不能是存在于其它信息上的，也不依附于其它信息；5.關(guān)于實(shí)用性。

(四)實(shí)用性可以說是最具爭議的了，在刑法的實(shí)用性是指可以能夠具體的被運(yùn)用于生產(chǎn)或者經(jīng)營當(dāng)中去，具有明確的可操作性。但如果說，是利用這種能夠被實(shí)際操作的信息的來源，也就是生產(chǎn)發(fā)明時(shí)的資料，使得權(quán)益人的利益受損，也是能夠構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的。

(五)關(guān)于管理性。經(jīng)權(quán)益人采取一定的保密措施的行為成為商業(yè)秘密的管理性，這種保密措施是具有具體的條件、一定的環(huán)境的。采取一定的保密措施后，知情人都應(yīng)該在基于職業(yè)道德的前提下對(duì)該商業(yè)秘密進(jìn)行保密，充分尊重權(quán)益人的意愿。如果因此泄露商業(yè)秘密并導(dǎo)致權(quán)益人利益受到侵害的，都將構(gòu)成商業(yè)犯罪。

總結(jié)全文，我們可以得出商業(yè)秘密的構(gòu)成要件主要有秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性和管理性，秘密性是新穎性的最低要求。價(jià)值性與實(shí)用性有著密切的關(guān)聯(lián)，實(shí)用性局限于價(jià)值性，而價(jià)值性決定了實(shí)用性的范圍。