于卓

中圖分類號：F272 文獻標識：A 文章編號：1674-1145（2019）6-157-01

摘 要 新《公司法》頒布多年，在公司治理應(yīng)用《公司法》的相關(guān)問題也逐步凸顯。據(jù)此，本文以《公司法》為視角，分析了《公司法》視角下公司治理問題，并從中小股東權(quán)利適度維護、雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)辯證應(yīng)用、股東會及董事義務(wù)規(guī)則細化等方面，對《公司法》視角下公司治理對策進行了簡單的分析，以期為公司治理工作順利開展提供有效的借鑒。

關(guān)鍵詞 公司法 公司治理 中小股東

在改革開發(fā)進程中，我國社會市場經(jīng)濟水平得到了穩(wěn)步的提升，多數(shù)企業(yè)依據(jù)《公司法》的要求構(gòu)建了與自身相符的企業(yè)治理架構(gòu)。但是由于缺乏充足的治理經(jīng)驗，且市場環(huán)境瞬息萬變，導(dǎo)致多數(shù)企業(yè)還沒有形成真正規(guī)范的治理制度，也無法切實完成公司制運行機制改革任務(wù)。因此，探究基于《公司法》視角的公司治理方案具有非常重要的意義。

一、基于《公司法》視角的公司治理問題

（一）中小股東權(quán)利不明確

在我國公司治理中治理主導(dǎo)權(quán)仍然控制在大股東或者董事手中，其并沒有明確中小股東管理資格。與現(xiàn)行《公司法》規(guī)定的公司管理要求相背離。

（二）股權(quán)結(jié)構(gòu)不完善

現(xiàn)階段我國公司治理主要利用股權(quán)控制的方式。股權(quán)控制直接以股東會為作用對象，股權(quán)的直接控制者包括但不限于控權(quán)股東，而實際控制人大多為股東之外的公司控制人。導(dǎo)致股東控制結(jié)構(gòu)過于單一，影響了股東控制效果。

（三）股東控制權(quán)限濫用

從根本上來說，公司治理是一個中性概念，《公司法》對公司治理的態(tài)度具有一定矛盾性。同時由于股東控制規(guī)范存在一定盲區(qū)，導(dǎo)致股東控制權(quán)濫用情況突出。再加上股東身份實質(zhì)性認定規(guī)則的缺失，促使公司治理中存在較大的法律風險。

二、基于《公司法》視角的公司治理措施

（一）適度保護中小股東權(quán)利

股東——董事會——監(jiān)事會是我國現(xiàn)行《公司法》主要治理框架，股東占據(jù)著絕對領(lǐng)導(dǎo)地位，對于公司治理穩(wěn)定性具有直接的影響。大股東的絕對領(lǐng)導(dǎo)地位，違背了我國《公司法》公平性原則，因此，為協(xié)調(diào)公司治理中利益，應(yīng)對公司內(nèi)中小股東權(quán)利進行適度維護。一般來說，我國《公司法》對于企業(yè)內(nèi)中小股東維護主要采用傾向保護方式。即在明確我國內(nèi)部中小股東一定權(quán)利的基礎(chǔ)上，明確其在企業(yè)發(fā)展重點責任。因此，為了保證企業(yè)股東投資收益的公平公正及安全性，依據(jù)長期發(fā)展、長久收益的原則，構(gòu)建適度傾斜保護體系。同時依據(jù)《公司法》相關(guān)內(nèi)容，在公司治理體系中引入股東代表訴訟制度。允許中小股東代表企業(yè)利用股東代表訴訟的方式，對大股東利用關(guān)聯(lián)交易侵占公司財產(chǎn)的行為提出訴訟。通過司法約束，促使中小股東約束公司實際控制人濫用公司權(quán)力，在保證企業(yè)治理效果的同時，防止中小股東權(quán)利濫用對企業(yè)投資持久性的影響。

（二）構(gòu)建雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)

《公司法》視角下的股權(quán)結(jié)構(gòu)主要是股東持股比重與所持股性質(zhì)間關(guān)系，其與公司治理結(jié)構(gòu)間存在較為緊密的聯(lián)系，也是公司股東股權(quán)分配的直接體現(xiàn)，對公司治理效果具有較大的影響。依據(jù)《公司法》規(guī)定的同股同權(quán)、一股一權(quán)原則，可在企業(yè)內(nèi)適當設(shè)置雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。即在上市公司同時發(fā)布普通投票股、特殊投票股的過程中，促使特殊投票股投票權(quán)高于普通投票股。通過在雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的構(gòu)建，可以在保證公司創(chuàng)始人對公司控制權(quán)的基礎(chǔ)上，促進市場中相關(guān)資本間協(xié)同應(yīng)用功能。進而降低上市企業(yè)沖突，提高企業(yè)治理工作質(zhì)量。但是雙層股權(quán)制度對公司內(nèi)部中小型普通投票股股東正規(guī)權(quán)益具有較大威脅。基于此，在雙層股權(quán)制度構(gòu)建過程中，相關(guān)人員應(yīng)以辯證的態(tài)度。從優(yōu)勢、弊端兩個方面，對本企業(yè)中雙層股權(quán)制度適用情況進行分析，以充分發(fā)揮雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)勢，弱化雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)運行弊端。

三、細化股東會及董事義務(wù)規(guī)則

細化股東會及董事義務(wù)規(guī)則，主要是在股東會及董事以往職權(quán)的基礎(chǔ)上，補充與《公司法》視角下控制權(quán)對應(yīng)的義務(wù)及責任規(guī)則。

一方面，依據(jù)新《公司法》第二十一條“不得濫用......”的義務(wù)性規(guī)定。在企業(yè)管理過程中可以預(yù)防性義務(wù)職權(quán)設(shè)置的方式，針對股東會董事實質(zhì)——經(jīng)營權(quán)，在保證股東會優(yōu)先責任的一般權(quán)利的基礎(chǔ)上，補充規(guī)定股東注意義務(wù)。并明確設(shè)置注意義務(wù)向股東實際承擔義務(wù)轉(zhuǎn)化的標準。即股東是否直接參與，或者間接參與公司經(jīng)營。

另一方面，對于董事而言，注意義務(wù)、忠實義務(wù)是法定義務(wù)，其在我國《公司法》視角下不存在額外免除的情況。且相較于董事責任保險、或者董事責任免除的《公司法》規(guī)定而言，注意義務(wù)、忠實義務(wù)對于董事具有更加嚴格的要求。即董事應(yīng)是經(jīng)股東大會選舉或者職工代表大會等法定程序產(chǎn)生的個體。借鑒英國等歐洲國家在董事義務(wù)規(guī)則設(shè)置時的經(jīng)驗，結(jié)合我國新《公司法》增設(shè)的“實際控制人”內(nèi)涵。可以有針對性的在公司治理中設(shè)置實際控制人的一般性義務(wù)。同時以參與經(jīng)營為基礎(chǔ)，針對習慣指示，或者命令董事行事的控制股東設(shè)置完善的義務(wù)規(guī)則，以避免股份股東循環(huán)利用傀儡董事逃避責任的情況。

四、結(jié)語

綜上所述，《公司法》視角下，與我國公司股權(quán)集中相對應(yīng)的為多數(shù)股權(quán)控制，通過強化國有獨資控股公司所負有的特殊經(jīng)濟使命，可以促使保護股東利益貫徹在企業(yè)管理的各個模塊。因此，針對現(xiàn)階段公司治理過程中存在的股東權(quán)利濫用或者不正當關(guān)聯(lián)交易、直接利益輸送等情況，可以在雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)制定的基礎(chǔ)上，明確股東會及董事的義務(wù)規(guī)則。同時適度保護中小股東權(quán)利，保證《公司法》視角下公司治理工作效率、質(zhì)量同步提升。

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