摘 要：對(duì)于共同犯罪而言，從傳統(tǒng)的認(rèn)定方法來看其存在很多缺陷，特別是對(duì)于不法和責(zé)任、正犯和共犯這些概念的認(rèn)識(shí)不明確，對(duì)于正犯結(jié)果、參與人行為的因果關(guān)系，沒有進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，鑒于此，本文通過分析傳統(tǒng)的共同犯罪的認(rèn)定方法，以其存在劣勢(shì)，對(duì)不法和正犯兩個(gè)概念重新定位。

關(guān)鍵詞：共同犯罪;認(rèn)定方法;刑法

一、傳統(tǒng)認(rèn)定方法的劣勢(shì)方面

從我國傳統(tǒng)的刑法來看，共同犯罪應(yīng)該從三個(gè)方面來分析：第一，共同犯罪的主體基本都具備刑事責(zé)任的能力，并且年齡也都達(dá)到了刑事責(zé)任的年齡，因此共同犯罪的主體可能是個(gè)人，也可能是單位;第二，共同犯罪主體至少有兩人參與犯罪行為，且每個(gè)行為人所表現(xiàn)的特點(diǎn)都符合犯罪的特點(diǎn)，否則就不能依照共同犯罪對(duì)犯罪人進(jìn)行認(rèn)定;第三，共同犯罪的主體在達(dá)到二人以及以上后，所表現(xiàn)出共同的、一致的犯罪故意。

由此可見，對(duì)于傳統(tǒng)共同犯罪的認(rèn)定所體現(xiàn)的劣勢(shì)主要有：第一，無法明確區(qū)分共同犯罪的形態(tài)，同時(shí)對(duì)于共同犯罪成立的條件也沒有形成明確的參照物，而在滿足共同犯罪的成立條件之后，如何判定行為人是否構(gòu)成共同犯罪也沒有明確的說明，此外，在傳統(tǒng)的刑法中把共同犯罪的參與者都納入到共犯之中。第二，對(duì)于正犯與狹義上的共犯沒有進(jìn)行明確的區(qū)分，對(duì)于共同犯罪主體的認(rèn)定太過于籠統(tǒng)。第三，對(duì)于共犯人行為的判定，只是從是否與正犯共同實(shí)施犯罪行為來作為對(duì)共犯人行為的判定依據(jù)，沒有把共犯行為與共同犯罪的結(jié)果之間的關(guān)聯(lián)性進(jìn)行詳細(xì)分析。由此可見，這種對(duì)共犯人行為的認(rèn)定具有很明顯的抽象性特征。

二、重點(diǎn)關(guān)注不法層面

在刑法中，共同犯罪屬于不法形態(tài)。如何處理共同犯罪行為，通常是以不法層面作為判斷的首依據(jù)，而對(duì)于參與犯罪的行為人需要承擔(dān)何種責(zé)任，則從責(zé)任的角度來詳細(xì)分析參與人的罪行。換一句話來說，共同犯罪所表現(xiàn)出的特殊性就是該犯罪行為只是體現(xiàn)在不法層面，并且共同犯罪的立法和相關(guān)理論都是從不法層面的狀況來進(jìn)行分析，所以共同犯罪與其他個(gè)人犯罪相比，則所承擔(dān)的責(zé)任并沒較大的區(qū)別。因此，在刑法中，對(duì)于共同犯罪的認(rèn)定應(yīng)該從不法層面的特點(diǎn)來進(jìn)行重點(diǎn)的關(guān)注。

本文從實(shí)質(zhì)觀點(diǎn)來進(jìn)行考察分析，發(fā)現(xiàn)共同犯罪的認(rèn)定需要具備下列兩個(gè)方面條件。一方面一旦發(fā)生了違法事實(shí)，違法事實(shí)就會(huì)有一定的責(zé)任。由此就可以發(fā)現(xiàn)，如何發(fā)現(xiàn)犯罪實(shí)體，可以通過違法性質(zhì)和責(zé)任特點(diǎn)來進(jìn)行判斷。然而，在罪行法定的原則下，犯罪實(shí)體所表現(xiàn)出的形式，就是在構(gòu)成犯罪標(biāo)準(zhǔn)后則就可以認(rèn)定犯罪實(shí)體發(fā)生了違法行為。此外，刑法中的責(zé)任指的就是不法責(zé)任，是在構(gòu)成違法事實(shí)的情況下，判斷其是否具有非難可能性，由此可見，責(zé)任的基礎(chǔ)就是不法。

在實(shí)際的日常生活中，對(duì)于“沒有責(zé)任的不法”的現(xiàn)象是真實(shí)存在的，主要指發(fā)生的行為構(gòu)成了違法的標(biāo)準(zhǔn)，但是卻沒有產(chǎn)生責(zé)任，而對(duì)于“沒有不法的責(zé)任”的現(xiàn)象是不存在的，這主要指的是當(dāng)發(fā)生的行為沒有達(dá)到構(gòu)成犯罪標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，然而行為人應(yīng)該對(duì)其行為承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。所以，犯罪的認(rèn)定應(yīng)該按照先不法、后責(zé)任的順序原則來進(jìn)行判斷，且順序是不能發(fā)生顛倒。

在刑法總則中，針對(duì)共同犯罪立法中的不法事實(shí)進(jìn)行了重點(diǎn)的合理劃分，且對(duì)于歸屬哪些人參與實(shí)施的行為當(dāng)中也做了明確的說明。依據(jù)具體案件中的調(diào)查來看，共同犯罪的主體在二人以上的行為認(rèn)定中構(gòu)成犯罪行為，這只能證明在客觀形式上有二人以上的參與人需要按承擔(dān)責(zé)任，也可以從另一層面來看，二人以上實(shí)施的犯罪行為可以發(fā)認(rèn)定為造成非法侵害。由此可見，對(duì)于共同犯罪的認(rèn)定，可以從法益侵害結(jié)果入手，并從客觀上來考慮侵害的結(jié)果是否屬于參與人實(shí)施的行為而導(dǎo)致的，不能把參與人的主觀責(zé)任是否存在作為考慮的主要因素。對(duì)于參與人的行為經(jīng)過認(rèn)定后是否需要對(duì)結(jié)果承擔(dān)主觀責(zé)任，則需要進(jìn)行具體的案件分析再判別。

三、重點(diǎn)關(guān)注正犯

在共同犯罪中主要有兩種類型，一是簡(jiǎn)單共同犯罪，二是復(fù)雜共同犯罪。簡(jiǎn)單共同犯罪一般就是普遍的共同犯罪行為。而復(fù)雜的共同犯罪主要是針對(duì)有明確的共同犯罪人和不同的明確人工。具體分工特點(diǎn)是：有的犯罪人對(duì)其他犯罪人采取教唆行為參與到犯罪行為當(dāng)中，這樣就很容以使其他犯罪人產(chǎn)生犯罪行為;而有的犯罪人直接采取實(shí)施犯罪行為，則就直接構(gòu)成了犯罪客觀要件。從不法層面的角度來看，在何復(fù)雜的共同犯罪中都可以找到參與共同犯罪人的共犯，而不論何種共同犯罪都必須存在正犯。因此對(duì)于復(fù)雜共同犯罪的認(rèn)定，首先應(yīng)該明確共同犯罪人，其次從眾多共同犯罪人中判斷誰屬于正犯，最后再圍繞正犯推斷出其他共犯。由此可見，正犯在整個(gè)犯罪過程中是屬于重點(diǎn)人物或者關(guān)鍵人物。犯罪的最終目的就是侵害他人的合法權(quán)益，并對(duì)法益造成了嚴(yán)重的侵害結(jié)果，而這種結(jié)果具有一定的危險(xiǎn)性，且結(jié)果主要取決于正犯的犯罪行為。因此，在共同犯罪案件中，首先應(yīng)該要對(duì)正犯進(jìn)行判斷，如果正犯的行為經(jīng)過認(rèn)定后符合構(gòu)成犯罪要件的標(biāo)準(zhǔn)，則屬于違法行為，然后再進(jìn)一步的判斷其他共犯的行為。而這種公共犯罪的認(rèn)定方式是最佳方式。

綜上所述，對(duì)于共同犯罪的認(rèn)定，首先應(yīng)該重點(diǎn)關(guān)注不法，并按照先不法后責(zé)任的順序作為認(rèn)定的原則，其次再圍繞正犯對(duì)共犯的責(zé)任進(jìn)行判定，由此可見，對(duì)于正犯以及狹義上的共犯是不能混為一談的，應(yīng)對(duì)其進(jìn)行因果關(guān)聯(lián)性分析。

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作者簡(jiǎn)介：

文小花（1996～ ），女，黎族，海南樂東人，本科，研究方向：法學(xué)。