摘要：近年來，多個(gè)退市案例已經(jīng)暴露出我國重大違法強(qiáng)制退市制度在中小投資者權(quán)益保護(hù)方面的短板，我國的中小投資者權(quán)益保護(hù)制度體系亟待構(gòu)建。因此，如何有效保護(hù)中小投資者的合法權(quán)益，已成為我國重大違法強(qiáng)制退市制度改革的重要課題。

關(guān)鍵詞：重大違法；強(qiáng)制退市；中小投資者；權(quán)益保護(hù)

中圖分類號(hào)：F830.91文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1008-4428（2019）03-0148-02

中小投資者在資本市場中處于弱勢地位，在重大違法上市公司退市的過程中，其權(quán)益常常遭受侵害，以致其抵制上市公司進(jìn)入退市流程，這既不利于保護(hù)中小投資者的合法權(quán)益，也會(huì)對(duì)退市制度改革形成阻力。盡管新修改的《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的指導(dǎo)意見》已對(duì)我國重大違法強(qiáng)制退市制度的多項(xiàng)內(nèi)容做出完善，但是其中的中小投資者權(quán)益保護(hù)制度內(nèi)容仍有待完善。

一、 重大違法強(qiáng)制退市中的中小投資者維權(quán)難題

首先，現(xiàn)有的訴訟制度降低了中小投資者的維權(quán)積極性。我國現(xiàn)有的代表人訴訟制度維權(quán)成本較高，且?guī)聿糠滞顿Y者“搭便車”的問題，無形中降低了中小投資者的維權(quán)積極性。我國現(xiàn)行法律制度對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)多為實(shí)體法層面的規(guī)定，缺乏完善的程序法訴訟機(jī)制作為權(quán)益救濟(jì)的法律保障。

其次，中小投資者求償困難的問題長期得不到解決。在重大違法上市公司退市過程中，行政處罰處理程序前置導(dǎo)致中小投資者的民事求償嚴(yán)重滯后，而且中小投資者可能還會(huì)面臨立案難、訴訟持續(xù)時(shí)間長等現(xiàn)實(shí)問題，影響了中小投資者得到司法救濟(jì)的時(shí)效性。

最后，中小投資者對(duì)退市制度常識(shí)缺乏了解。在*ST博元退市案例中，一部分中小投資者選擇在退市整理期投資*ST博元，很大程度上是受部分經(jīng)濟(jì)困難型退市公司的股價(jià)在新三板表現(xiàn)良好這一因素影響，忽略了導(dǎo)致*ST博元退市的重大違法原因。中小投資者對(duì)退市制度必要常識(shí)的了解程度可見一斑。

二、 構(gòu)建中小投資者合法權(quán)益保護(hù)制度體系的建議

（一）構(gòu)建中小投資者集體訴訟制度

相較于違規(guī)減持帶來的巨額收益，其行政處罰無異于杯水車薪，除增加相關(guān)責(zé)任主體非法減持的處罰成本外，構(gòu)建中小投資者集體訴訟制度是懲罰違法責(zé)任人，保護(hù)中小投資者合法權(quán)益的重要舉措。目前我國的證券投資者集體權(quán)益訴訟制度在立法上還是一片空白，《民事訴訟法》第52條至第55條對(duì)代表人訴訟制度做了比較簡單的規(guī)定，而且僅第55條規(guī)定了代表人訴訟制度中關(guān)于環(huán)境保護(hù)與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)這兩類公益訴訟的內(nèi)容，并未涉及保護(hù)證券投資者合法權(quán)益的內(nèi)容。隨著我國證券市場的快速發(fā)展，當(dāng)前實(shí)施的代表人訴訟制度已不能滿足我國社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，構(gòu)建專門保護(hù)中小投資者合法權(quán)益的集體訴訟制度已迫在眉睫。在立法層面，可以借鑒美國集團(tuán)訴訟制度的有益經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)結(jié)合我國證券市場的具體實(shí)際，構(gòu)建符合我國證券市場實(shí)際的中小投資者集體訴訟制度。

如果將監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)重大違法上市公司實(shí)施的強(qiáng)制退市行為視為“治標(biāo)”，合法權(quán)益受損的中小投資者對(duì)違法責(zé)任主體提起集體訴訟的行為就可以視為“治本”。設(shè)置退市制度的最終目標(biāo)并非強(qiáng)制違法的上市公司退市，而是促進(jìn)證券市場健康發(fā)展與保護(hù)投資者的合法權(quán)益。然而，僅靠行政監(jiān)管的力量是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還必須喚醒中小投資者的股東意識(shí)和維權(quán)意識(shí)，讓他們學(xué)會(huì)拿起法律的武器自我保護(hù)、主動(dòng)維權(quán)。這也是市場化、法治化改革所需要的投資者精神。完善我國中小投資者的集體訴訟制度，便于其通過訴訟活動(dòng)尋求法律救濟(jì)，這一舉措不僅可以提升中小投資者的維權(quán)積極性，而且增加了責(zé)任主體的違法成本，高昂的違法成本會(huì)倒逼責(zé)任主體放棄實(shí)施違法行為，將精力集中到上市公司的經(jīng)營管理上來，有助于形成正面激勵(lì)機(jī)制。

（二）積極發(fā)揮證券類第三方公益服務(wù)機(jī)構(gòu)的作用

盡管我國證券市場在中小投資者保護(hù)制度建設(shè)領(lǐng)域依舊面臨諸多挑戰(zhàn)，但在探索保護(hù)中小投資者合法權(quán)益的道路上亦有所收獲。經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，中證中小投資者服務(wù)中心（以下簡稱“投服中心”）于2014年12月5日在上海注冊成立。投服中心作為證券類第三方公益服務(wù)機(jī)構(gòu)，其主要職能包括：公益性持有證券等品種，以股東身份行權(quán)和維權(quán)；受中小投資者委托，提供調(diào)解服務(wù)；為中小投資者自主維權(quán)提供法律等服務(wù)；面向中小投資者開展公益性宣傳和教育；代表中小投資者向政府機(jī)構(gòu)、監(jiān)管部門反映訴求；中國證監(jiān)會(huì)委托的其他業(yè)務(wù)。

投服中心為中小投資者維權(quán)提供公益專業(yè)技術(shù)服務(wù)，無疑是我國證券業(yè)在投資者保護(hù)路徑上的一項(xiàng)有益探索。盡管投服中心成立不到三年時(shí)間，但是其行權(quán)工作不僅得到了廣大中小投資者的充分肯定，也得到上市公司、證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)等市場主體的認(rèn)可，同時(shí)節(jié)約了行政監(jiān)管資源，減輕了行政監(jiān)管壓力。

（三）完善證券投資者保護(hù)基金制度

為彌補(bǔ)證券民事責(zé)任制度實(shí)施機(jī)制的不足，證券投資者保護(hù)基金制度應(yīng)運(yùn)而生。美國在2002年出臺(tái)的《薩班斯法案》設(shè)立了投資者公平基金，公平基金包括違法所得和民事罰金兩個(gè)來源，為合法權(quán)益受損的中小投資者提供補(bǔ)償。我國亦在2005年頒布了《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》并對(duì)其進(jìn)行了修訂，但基金的主要用途限于在處置證券公司風(fēng)險(xiǎn)中保護(hù)證券投資者的利益，其功能定位還比較單一狹窄。如果保護(hù)基金能將上市公司各種欺詐股東行為納入實(shí)際補(bǔ)償范圍，則能解決非投資者意志所能改變的非正常的市場因素所帶來的諸多問題。在法律關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜的證券市場中，拓寬證券投資者保護(hù)基金的使用范圍是解決重大違法上市公司退市問題，彌補(bǔ)中小投資者損失的重要途徑。

（四）引入第三方機(jī)構(gòu)參與投資者教育

隨著證券投資者數(shù)量的不斷增多，投資者教育工作的重要意義逐漸得到體現(xiàn)。在以我國證券市場為代表的新興市場中，證券投資者表現(xiàn)出的各種非理性投資行為已經(jīng)成為損害自身權(quán)益的重要原因。有學(xué)者發(fā)現(xiàn)，對(duì)投資者進(jìn)行公允價(jià)值方面的教育能夠顯著影響股價(jià)信息含量，有助于提高投資者的理性水平，有助于投資者區(qū)分公司特質(zhì)性信息在股價(jià)中的表現(xiàn)，降低了股價(jià)同步性，從而有助于增強(qiáng)我國證券市場的有效性。由此可見，投資者教育的重要意義并不限于保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

投資者教育往往由各證券公司擔(dān)當(dāng)，比如投資者參加證券公司舉辦的投資沙龍、聽取客戶經(jīng)理對(duì)證券交易規(guī)則的介紹等，事實(shí)上這種做法的合理性值得推敲，因?yàn)橹行⊥顿Y者的交易傭金是證券公司收益來源的一部分，作為賣方機(jī)構(gòu)的證券公司是投資者證券交易的直接利益相關(guān)方，由其擔(dān)當(dāng)投資者教育的重任，存在一定的利益沖突。除此之外，證券公司若單純以短線交易理論及證券指標(biāo)技術(shù)分析為教育內(nèi)容，更容易使中小投資者傾向于投機(jī)，這與引導(dǎo)投資者理性投資的教育目的背道而馳。

在*ST博元退市案例中，中小投資者在退市整理期內(nèi)瘋狂參與證券投機(jī)，與中小投資者接受投資者教育不足密切相關(guān)。為有效解決這一問題，除完善我國投資者適當(dāng)性義務(wù)規(guī)則體系外，還需要第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)揮其服務(wù)中小投資者的職能。投服中心作為證券類第三方公益服務(wù)機(jī)構(gòu)，其活動(dòng)組織形式較監(jiān)管機(jī)構(gòu)更具靈活性，可以開展多種類型的投資者教育活動(dòng)。如投服中心可以聯(lián)合各地的證券監(jiān)管部門與證券業(yè)協(xié)會(huì)，通過各地證券營業(yè)部定期向中小投資者開展有關(guān)市場熱點(diǎn)的公益性宣傳與教育，幫助中小投資者理性應(yīng)對(duì)市場變化。

三、 結(jié)語

正如華爾街的一句名言：“保護(hù)了最小投資人的利益，就是保護(hù)了所有投資人的利益。”隨著我國證券市場重大違法強(qiáng)制退市制度的不斷完善，可以保護(hù)中小投資者合法權(quán)益的多路徑機(jī)制：借鑒域外成熟的集團(tuán)訴訟制度經(jīng)驗(yàn)探索構(gòu)建我國的中小投資者集體訴訟制度，并將證券類第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)列為當(dāng)事人，輔之以不斷完善的證券投資者保護(hù)基金制度與投資者教育體系，從而在最大程度上實(shí)現(xiàn)保護(hù)中小投資者合法權(quán)益的目標(biāo)。

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作者簡介：

崔學(xué)燕，女，山東濱州人，江西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，主要研究方向：國際經(jīng)濟(jì)法。