褚航員
摘 要:隨著去年民法總則的通過,民法典的編纂工作已經(jīng)邁出了堅實(shí)的一步。民法總則的變化將會對民法典分則的編纂提供完善的意見。民法總則相比民法通則增加了關(guān)于征收征用的規(guī)定,可以看出立法對于公民個人財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的力度的加大,結(jié)合民法總則若干原則的規(guī)定,可以得出在民法典編纂的背景下,物權(quán)法的征收征用制度定會有所完善。本文旨在結(jié)合民法總則中征收征用的規(guī)定,以期能為民法典物權(quán)篇的編纂工作提供自己的建議。
關(guān)鍵詞:民法典編纂 征收征用制度 物權(quán)編 完善
在民法典編纂的大背景下,眾多分編囊括的法都不免會有所修改,以達(dá)到和民法總則遙相呼應(yīng),成為體系化的一個整體。而在民法總則中,規(guī)定了民法通則不曾提及的若干制度,必定會成為分編編纂中的焦點(diǎn),而征收征用制度正是如此。針對征收征用制度,其涉及對公民的重大的財產(chǎn)利益的限制甚至剝奪,而現(xiàn)行物權(quán)法的規(guī)定有其不足之處,因此,本文將采用法學(xué)和政治學(xué)、社會學(xué)相結(jié)合,并綜合運(yùn)用群體利益分析以及比較、歷史和規(guī)范分析等研究方法,以期通過研究物權(quán)編征收征用制度的完善措施去限制國家公權(quán)力,保護(hù)公民的財產(chǎn)權(quán)。
一、民法總則對征收征用制度的新規(guī)定
民法總則相對于民法通則有一些創(chuàng)新性的規(guī)定,而與物權(quán)相關(guān)的新規(guī)定中,首次對征收征用加以規(guī)定必定是亮點(diǎn)之一。民法總則第117條規(guī)定:“為了公共利益的需要,依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序征收、征用不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)給予公平、合理的補(bǔ)償?!?/p>
民法總則的規(guī)定是給公民財產(chǎn)權(quán)利的全新保障,因?yàn)楝F(xiàn)行物權(quán)法存在著缺陷;現(xiàn)實(shí)中的征收征用也常存在諸多問題:
(一)現(xiàn)行物權(quán)法律規(guī)范中的缺陷①
征收主體未予確定的問題、公共利益的邊界問題、征收征用的區(qū)分問題、征收的客體能否是動產(chǎn)的問題、“準(zhǔn)征收權(quán)”應(yīng)否承認(rèn)的問題、耕地的絕對保護(hù)是否應(yīng)該松動的問題等。
(二)征收征用現(xiàn)實(shí)操作中的問題
1.征收主體的不適格
依照憲法和物權(quán)法的規(guī)定,征收征用權(quán)的主體是國家。而現(xiàn)實(shí)當(dāng)中,本應(yīng)由政府代替國家行使的職權(quán)卻被政府交給了開發(fā)商等來主導(dǎo),通常與被征收征收征用者簽訂補(bǔ)償協(xié)議的一方并不是政府②這樣就很容易侵犯公民的合法權(quán)利。而且違反了法律優(yōu)先原則的規(guī)定。
2.征收征用補(bǔ)償款的短缺
征收征用中的最大矛盾無疑是補(bǔ)償款的確定問題。根據(jù)一份大數(shù)據(jù)③調(diào)查的結(jié)果來看:在所有的被征收征用者中,僅有不到1/10的調(diào)查者對于補(bǔ)償款的數(shù)額相對滿意。從調(diào)查結(jié)果來看,補(bǔ)償款問題主要體現(xiàn)在農(nóng)民對補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)過低、計算方法不合理、不公平以及未表現(xiàn)出地緣級差等方面。④
3.征收方式的不合理
經(jīng)常會聽說釘子戶被停水停電、被連夜拆除房屋、甚至在睡夢中不知不覺被征收等匪夷所思的征收手段。在最新的《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》中明確規(guī)定不得采取停水停電等非法方式讓被征收人搬遷。⑤被征收人目前只需向法律低頭,即如果被征收人不服征收征用決定即可通過復(fù)議或訴訟來維護(hù)權(quán)利,如果申請了訴訟,則只能由法院的強(qiáng)制力予以征收,政府不得采取違法手段侵害被征收人的權(quán)利。
二、民法典物權(quán)編中征收征用制度完善的可行性分析
(一)個人自由與公共利益的矛盾強(qiáng)烈要求征收征用制度的完善
隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善,我國很多法律的立法宗旨已從國家本位過渡為更重視個人本位,或者說從重視維護(hù)國家權(quán)力的絕對權(quán)威轉(zhuǎn)變?yōu)樽鹬睾捅U瞎竦幕救藱?quán)。與此同時,公民對自己享有的憲法賦予的權(quán)利更加地重視——從物質(zhì)層面漸漸上升為精神層面的追求。我國在計劃經(jīng)濟(jì)體制時期,公共利益的絕對優(yōu)先是處理公共利益和私人利益沖突的首要原則,這一處理方式在追求自由的市場經(jīng)濟(jì)的今天受到挑戰(zhàn)。
(二)關(guān)于房屋的征收征用的相關(guān)立法暗合物權(quán)編的修訂
在2011頒布的《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》中規(guī)定的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、公共利益的界定,以及違法征收房屋的責(zé)任承擔(dān)都暗合物權(quán)編征收征用制度的完善趨勢。從側(cè)面反映出物權(quán)編征收征用制度的改變是勢在必行的。
(三)民法總則為物權(quán)編征收征用制度的完善提供了空間
1.關(guān)于征收征用制度的不同規(guī)定
民法總則中關(guān)于征收征用的客體的描述為“征收征用動產(chǎn)或者不動產(chǎn)的”,根據(jù)文意解釋和體系解釋的規(guī)則可以得出,征收的客體亦可以是動產(chǎn)。而物權(quán)法的條文中,征收的客體僅限于不動產(chǎn)。
其次,民法總則的征收征用的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)為公平合理的補(bǔ)償,而物權(quán)法中的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)為足額補(bǔ)償。足額補(bǔ)償是個很難判斷的概念,無論從客觀標(biāo)準(zhǔn)還是主觀標(biāo)準(zhǔn)都很難確定一個標(biāo)準(zhǔn)。但是公平就很好判斷了,數(shù)額是不是一樣,有沒有考慮相關(guān)因素,排除不相關(guān)因素的干擾。
這些不同的規(guī)定都給民法典物權(quán)編的修改提供了引領(lǐng)和指導(dǎo),可以預(yù)見,分則原則是要與總則的規(guī)定相一致的。
2.民法總則相關(guān)原則的指導(dǎo)作用
(1)立法目的
民法總則第一條立法目的中提到“適應(yīng)中國特色社會主義發(fā)展要求,弘揚(yáng)社會主義核心價值觀”。中國特色社會主義發(fā)展要求是科學(xué)發(fā)展、社會和諧;社會主義核心價值觀主要有自由、公正、法治、和諧。
落實(shí)到征收征用制度就是要求征收的程序必須合法,征收的補(bǔ)償款額確定必須做到公正平等,征收的手段必須文明,整個征收過程必須要與公民保持和諧的關(guān)系,平等協(xié)商。按照現(xiàn)代法治國家的理念,公共利益斷然不能成為當(dāng)然限制甚至剝奪私人利益的理由,個人利益應(yīng)該與公共利益具有平等的法律地位,個人利益可以讓利于公共利益,但服從的過程應(yīng)是一個平等的協(xié)商過程,那種認(rèn)為公共利益的實(shí)現(xiàn)必然利于個人利益,從而強(qiáng)調(diào)公共利益絕對優(yōu)先的理論與實(shí)踐是與現(xiàn)代法治理念相悖的,也不符合憲法自身的規(guī)定。⑥
(2)綠色原則
民法總則第九條規(guī)定民事活動必須節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境。⑦征收征用通常會對當(dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)環(huán)境造成極大的影響,因此在征收的時候,應(yīng)該保護(hù)生態(tài)環(huán)境的保護(hù)。在決定征收的時候必須考慮當(dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)的可持續(xù)發(fā)展,不能因?yàn)橐晃蹲非蠼?jīng)濟(jì)的效益。畢竟依靠破壞環(huán)境的發(fā)展都是不能長久的,會給人類的發(fā)展帶來負(fù)面效應(yīng);而生態(tài)的保護(hù)是惠及全球所有成員的,是福澤及于子孫后代的。
3.民法總則的法律優(yōu)先
按照馬克思主義法學(xué)的要求,立法的最終目的還是法律實(shí)施,只有通過實(shí)施,才能形成對統(tǒng)治階級(廣大人民群眾)更有利的法律秩序。而在法律實(shí)施的過程中,對法律條文的細(xì)化是必要的,這就要求諸如民法典分編的規(guī)范對民法總則進(jìn)行細(xì)化規(guī)定。
三、物權(quán)編中征收征用制度完善的措施
(一)基本概念的完善
1.征收征用的內(nèi)涵
(1)征收征用的區(qū)分
征收征用的概念最早出現(xiàn)于格老修斯的著作《戰(zhàn)爭與和平》中,表述為“臣民的財產(chǎn)可依據(jù)征收的權(quán)利而屬于國家,結(jié)果是國家或代表國家的人可使用甚至摧毀或剝奪臣民的財產(chǎn)……且這些形成政體的公民應(yīng)被認(rèn)為是希望私人利益在公共利益面前讓步?!?⑧
在早期的表述里,征收和征用的概念是混同的,隨著人們對權(quán)利認(rèn)識理論的完善,逐漸對征收征用加以區(qū)分。在2004年憲法修正案之前,我國只有關(guān)于征用的規(guī)定。憲法修正案規(guī)定了征收、征用兩個概念。因此有學(xué)者主張無需區(qū)分征收征用的概念,僅需以征收這一個概念加以代替。⑨他們的理由是將兩個概念加以區(qū)分只是徒增思維負(fù)擔(dān),且不同于多數(shù)國家的立法體例。這種理解有其合理之處,但是弊端也是明顯的。相比征用,征收對集體財產(chǎn)、私人財產(chǎn)的限制是終局性的,如果僅以征收加以規(guī)定,必定會導(dǎo)致,原本只需通過征用就能實(shí)現(xiàn)的公共利益被國家加以濫用,轉(zhuǎn)變?yōu)檎魇帐侄危@明顯不符合比例原則的要求。
對于征收和征用的區(qū)分通常表述為征收是對所有權(quán)的限制,征用是對使用權(quán)的限制。但是在征收集體所有土地時,被征收土地的所有權(quán)歸屬是集體共同所有,但是被補(bǔ)償?shù)闹黧w確是集體組織的承包人,可見征收和征用的區(qū)別不應(yīng)簡單的劃分為對于所有權(quán)的限制。
筆者認(rèn)為,征收的核心概念應(yīng)包含:為了公共利益,國家對權(quán)利主體享有的財產(chǎn)終局性的取得占有;征用是國家對財產(chǎn)的暫時性的取得占有。
(2)征收與拆遷
針對二者的關(guān)系,有認(rèn)為是交叉關(guān)系,有人認(rèn)為是包含關(guān)系。筆者認(rèn)為,征收是行政法律行為,必須一方主體利用國家行政權(quán)限制公民的財產(chǎn)權(quán)利;拆遷是一種事實(shí)行為,符合法定條件和程序的拆遷是某些征收行為的結(jié)果,而違法的拆遷行為則是一種民事侵權(quán)或國家侵權(quán)的事實(shí)行為。因此二者沒有必然的關(guān)系,只是某些情況下有一定的關(guān)聯(lián)。
2.征收的客體
現(xiàn)行物權(quán)法中的征收客體僅包含不動產(chǎn),不包括動產(chǎn),動產(chǎn)僅適用于征用,但是這種規(guī)定有如下幾方面的缺陷:
首先,如果征用的過程中,該不動產(chǎn)被國家毀損或者遺失,那么公民對自己的財產(chǎn)的權(quán)利就終局喪失了。依據(jù)前述的理論,權(quán)利人對財產(chǎn)的占有在征用中終局的喪失了,就實(shí)質(zhì)上構(gòu)成了征收,如果依然按照征用的理論則會出現(xiàn)問題;但是如果按照國家賠償理論來解決,因?yàn)閲屹r償在某些情況下是過錯原則,因此如果非因故意和重大過失造成的損失,國家是不予賠償?shù)?。這兩種處理方法都是對被征用人權(quán)利的損害。但如果按照征收的相關(guān)規(guī)定,則不會對公民的權(quán)利造成損害。
其次,通常情況下不動產(chǎn)的價值較之動產(chǎn)的價值更大,根據(jù)當(dāng)然解釋的方法,針對不動產(chǎn)都可以征收,那么征收動產(chǎn)當(dāng)然可以為之,不違反法律優(yōu)先的規(guī)定。
再次,現(xiàn)實(shí)生活中存在征收動產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)需求。假設(shè)如下場景,某種病毒突然侵襲人類,或者突遇戰(zhàn)爭而傷兵滿營,而疫苗或藥物成分中必須要某種稀缺的動物或植物,此時,國家如果為了公共利益的需要使用強(qiáng)制力剝奪公民的財產(chǎn),如果沒有相關(guān)的規(guī)制,那么公民將遭受很大的損失,不符合以人為本的立法理念。
綜合上述幾點(diǎn),筆者認(rèn)為,征收的客體應(yīng)包含動產(chǎn)在內(nèi)的居民的合法財產(chǎn)。
3.公共利益的邊界
在征收征用中,公共利益的界定是很重要的,這關(guān)乎到國家侵犯公民權(quán)利的合憲性問題。任意擴(kuò)大公共利益的邊界,將比洪水猛獸更加恐怖——正所謂濫權(quán)猛于虎也;借公共利益之名去行個人利益之實(shí),將給國家的利益造成重大的損害。
公共利益的內(nèi)涵主要有三種觀點(diǎn):
(1)公共利益否定說
這種觀點(diǎn)產(chǎn)生于自由法治國時期(最少干預(yù),最好政府),主要認(rèn)為公共利益不是一種具體的利益,邊沁認(rèn)為公共利益是個人利益的集合;也有觀點(diǎn)認(rèn)為公共利益是一種抽象的秩序價值。個人利益是唯一現(xiàn)實(shí)存在并追求的價值。
(2)公共利益肯定說
這種觀點(diǎn)產(chǎn)生于凱恩斯政府時期(經(jīng)濟(jì)干預(yù),最好政府),認(rèn)為公共利益是基于國家社會的重要目標(biāo)及目的。
(3)公共利益綜合說
這種觀點(diǎn)產(chǎn)生于福利國家時期(最大給付,最好政府),認(rèn)為公共利益包含三個方面:正義、公平等理想化的價值觀念;多數(shù)人的利益;多數(shù)人的利益在競爭中獲得優(yōu)勢。
筆者認(rèn)為綜合說最為合理,公共利益是在競爭中占據(jù)優(yōu)勢的,符合自然價值觀念,并符合大多數(shù)人利益的利益。
但是公共利益的邊界到底是概括式的還是列舉式的,仍然存在爭論。概括式的公共利益內(nèi)涵可能會對公民的權(quán)利造成較大的限制,但是列舉式的內(nèi)涵會使公共利益造成較大的損害。因此,可以參考行政訴訟法關(guān)于行政訴訟受案范圍的規(guī)定范例:
(1)概括式——以公共利益綜合說為標(biāo)準(zhǔn),
(2)列舉式
根據(jù)《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第八條⑩的范式,將國防外交、政府基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、公共事業(yè)、安居工程、危房改建,以及物權(quán)法上規(guī)定的搶險、救災(zāi)明確列舉。
(3)否定式列舉——盈利目的絕對禁止
4.“準(zhǔn)征收權(quán)”的取舍
“準(zhǔn)征收”的概念在德國和美國較為成熟,在大陸地區(qū)沒有相應(yīng)的概念。我國最早見于臺灣地區(qū)學(xué)者的研究結(jié)論中,謝哲勝教授曾指出“無正式的征收權(quán)行使而人民財產(chǎn)權(quán)受到侵害請求價值損失補(bǔ)償之情形”構(gòu)成“準(zhǔn)征收?
筆者認(rèn)為準(zhǔn)征收權(quán)的概念是豪無意義的,無需確立。準(zhǔn)征收權(quán)產(chǎn)生的原因是在沒有法定的征收條件下,國家的行為造成財產(chǎn)損害,實(shí)質(zhì)上構(gòu)成了征收的效果這種困境。
但是這種困境完全可以通過現(xiàn)行的制度加以解決:如果是沒有征收的條件,亦沒有征用的條件,那么國家的行為完全是違法的,可以通過國家賠償?shù)耐緩郊右越鉀Q;如果符合征用的條件,亦即在搶險救災(zāi)等緊急情況下需要臨時限制公民的財產(chǎn),但是造成了財產(chǎn)損害的結(jié)果,實(shí)質(zhì)上就是終局性地剝奪了公民的財產(chǎn)權(quán)。
根據(jù)“奧卡姆剃刀原理”——如無必要,勿增實(shí)體的原則,我們只需對現(xiàn)有概念加以完善,無需徒增負(fù)擔(dān)。
(二)具體制度的完善
1.補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)公平合理
物權(quán)法中針對征收征用進(jìn)行了區(qū)分的規(guī)定,征收土地的,應(yīng)當(dāng)依法足額支付補(bǔ)償費(fèi)、補(bǔ)助費(fèi);征收房屋及其他不動產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)依法給予拆遷補(bǔ)償;而征用不動產(chǎn)或動產(chǎn),應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。根據(jù)文意解釋及體系解釋得出的結(jié)論是:征用不動產(chǎn)無需按照法定的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn),只需征收主體依據(jù)自由裁量權(quán)來進(jìn)行補(bǔ)償。這樣的規(guī)定毫無疑問是用公共利益的名義來行侵害公民財產(chǎn)使用權(quán)的行為。
而民法總則中的規(guī)定則相對較為合理——征收征用應(yīng)當(dāng)給予公平合理的補(bǔ)償。首先是公平補(bǔ)償,
2.耕地不應(yīng)絕對保護(hù)
現(xiàn)行物權(quán)法中第四十三條規(guī)定了耕地的絕對保護(hù)。這是基于糧食危機(jī)、生態(tài)危機(jī)的大背景下所采取的特殊措施。但是也應(yīng)發(fā)現(xiàn)一個現(xiàn)實(shí),在如今的中國廣大農(nóng)村,無數(shù)的耕地被白白的浪費(fèi),大量勞動力和青壯年都在城市中打拼,選擇留在農(nóng)村扎扎實(shí)實(shí)種地的越來越少;然而國家又每年固定發(fā)放耕地補(bǔ)貼,這樣國家會有很多的損失。
正如現(xiàn)在某些地區(qū)的針對農(nóng)村集體土地的流轉(zhuǎn)的試點(diǎn)工作一樣,完全可以規(guī)定達(dá)到一定的條件,符合一定的程序可以對集體土地進(jìn)行征收,然后統(tǒng)一進(jìn)行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。不僅保護(hù)了耕地生態(tài)紅線的要求,有助于解決糧食危機(jī),更讓農(nóng)民的收入有所增加,這是一舉多得的措施。
3.征收方式的文明合法
在物權(quán)編的編纂過程中,可以參照《行政強(qiáng)制法》與《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》對執(zhí)行方式的相關(guān)規(guī)定,禁止夜間征收,禁止采取斷水?dāng)嚯姷葒?yán)重影響生活的方式去征收。必須和公民協(xié)商好再去執(zhí)行,這是民法總則以及現(xiàn)代法治觀念的必然要求。
四、總結(jié)和展望
在民法典編纂的大背景下,物權(quán)法必定會進(jìn)行一番調(diào)整,民法總則新規(guī)定的征收征用制度是調(diào)整的亮點(diǎn)和重點(diǎn)之一。本文在結(jié)合民法總則和其他相關(guān)法律以及實(shí)證研究的基礎(chǔ)上對征收征用制度的完善提出了幾方面的完善意見,但是斷然做不到面面俱到,在今后的研究中希望可以對相關(guān)問題進(jìn)行更加深入和全面的闡釋。
注釋
① 本文此處不詳加介紹,后面提出舉措時一并闡明.
② 王利明.物權(quán)法草案中征收征用制度的完善[J].中國法學(xué),2005(06):57-67.
③ 完全依據(jù)穆向麗的博士論文中的相關(guān)數(shù)據(jù),本人不對數(shù)據(jù)的真實(shí)性負(fù)責(zé).
④ 穆向麗,張安錄.農(nóng)用地使用權(quán)征用中的行政補(bǔ)償制度研究[J].農(nóng)村經(jīng)濟(jì),2010(05):40-43.
⑤ 《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》二十七條第三款任何單位和個人不得采取暴力、威脅或者違反規(guī)定中斷供水、供熱、供氣、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷.禁止建設(shè)單位參與搬遷活動.
⑥ 褚江麗.當(dāng)代中國憲政進(jìn)程中的公共利益原則研究[D].河北師范大學(xué),2008.
⑦ 《民法總則》第九條 民事主體從事民事活動,不得違反法律,不得違反公序良俗.
⑧ Hugo Grotius,The Law of War and Peace(vol.3),F(xiàn)rancis W.Kelsey(trans.),Oceana Publications(1964),P.807.
⑨ 房紹坤,王洪平.分立抑或再合一:“征收”與“征用”之概念關(guān)系辯正[J].法學(xué)論壇,2009,(02):93-100.
⑩ 《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第八條?為了保障國家安全、促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展等公共利益的需要,有下列情形之一,確需征收房屋的,由市、縣級人民政府作出房屋征收決定:
(一)國防和外交的需要;
(二)由政府組織實(shí)施的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的需要;
(三)由政府組織實(shí)施的科技、教育、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境和資源保護(hù)、防災(zāi)減災(zāi)、文物保護(hù)、社會福利、市政公用等公共事業(yè)的需要;
(四)由政府組織實(shí)施的保障性安居工程建設(shè)的需要;
(五)由政府依照城鄉(xiāng)規(guī)劃法有關(guān)規(guī)定組織實(shí)施的對危房集中、基礎(chǔ)設(shè)施落后等地段進(jìn)行舊城區(qū)改建的需要;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他公共利益的需要。
11 轉(zhuǎn)引自王思鋒.財產(chǎn)征收的理論反思與制度重構(gòu)——以不動產(chǎn)準(zhǔn)征收為視角[J].法學(xué)雜志,2014,(10):42-51.
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