孫潔

【摘 要】 刑法的謙抑性作為刑法的一種精神，一種原則，是現(xiàn)代刑法制度的價值追求。刑法謙抑精神的研究對我國刑法制度有著重要的意義，它從根本上緩和了刑法本身的嚴(yán)酷性，它是現(xiàn)代法治文明的發(fā)展方向，也是現(xiàn)代刑法理念的價值承載。文章首先對刑法的謙抑性概念做簡單介紹，詳細(xì)探討了其與相關(guān)刑法制度的對比以及其功能價值，供相關(guān)工作者參考。

【關(guān)鍵詞】 刑法 謙抑性 比較 功能

引 言

刑法謙抑性的本質(zhì)是要求在對犯罪活動進(jìn)行判罰時，綜合考慮其他多方面的影響因素，盡可能的提升刑法的人道主義性質(zhì)，從而最大程度上維持社會的安定與團(tuán)結(jié)。目前我國的法治建設(shè)過程中，對刑法的謙抑性原則不夠重視，其價值也沒有在判罰的過程中體現(xiàn)出來。對于現(xiàn)代法治社會而言，刑法在很大程度上對犯罪活動具有威懾力，這也是刑法的存在價值，研究刑法的謙抑性具有非常重要的現(xiàn)實意義。

1 刑法謙抑性的概念

刑法的謙抑性，又稱刑法的經(jīng)濟(jì)性或節(jié)儉性，在國外也稱為謙抑主義。目前，關(guān)于刑法謙抑性的概念并沒有一個統(tǒng)一的說法，主要存在以下三種觀點：第一種，刑法的謙抑性，是指立法者應(yīng)當(dāng)力求以最小的支出---少用甚至不用刑罰（而用其他刑罰替代措施）獲取最大的社會效益---有效地預(yù)防和控制犯罪；第二種，其它社會統(tǒng)治手段不充分時，或者其它社會統(tǒng)制手段（如私刑）過于強烈，有代之以刑罰的必要時，才可以動用刑法；第三種，刑罰是國家為達(dá)到保護(hù)法益和維持法秩序的任務(wù)時的最后手段。雖然在刑法謙抑性的觀點上存在諸多的不同之處，但是其本質(zhì)是相通的，即規(guī)定了刑事規(guī)制范圍以及刑事制裁程度，通過限制刑事規(guī)制范圍，降低刑事制裁程度，以此來實現(xiàn)刑法的謙抑思想。

2 刑法謙抑性與相關(guān)刑法制度的比較

2.1刑法謙抑性和寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。所謂寬嚴(yán)相濟(jì)就是重罪重處，輕罪輕處，對嚴(yán)重的刑事犯罪要從保護(hù)人民安寧的角度，依法從嚴(yán)打擊、從嚴(yán)處置，以防止其罪行的再度發(fā)生；而對輕微犯罪，因其社會危害性不大，則應(yīng)該盡量采取緩和的措施，依法從寬處理。寬嚴(yán)相濟(jì)在國家的刑事立法和司法中具有非常重要的指導(dǎo)性意義，其本質(zhì)是一種價值選擇上的政策指導(dǎo)。刑事法律是立法機關(guān)制定的普遍適用的強制性社會規(guī)范，而寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策則是一種政治上的指導(dǎo)，在這樣的政治指導(dǎo)之下才能把握刑事立法和司法的運行方向。寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策不是簡單的兩極對立，雖然該政策要求刑法的輕與重相濟(jì)，但是與刑法的謙抑性并不矛盾。刑法的謙抑性是指導(dǎo)刑罰權(quán)運作的基礎(chǔ)性理念，而寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策又是伴隨著現(xiàn)代刑法理念而生的，是在對抗重刑主義和刑法泛化的基礎(chǔ)發(fā)展起來的，刑法的謙抑性融合在寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策中。

2.2刑法謙抑性和刑法的去罪化制度。刑法的去罪惡化制度是指將原本屬于法律規(guī)定的犯罪行為，通過刑法的立法程序或者司法程序?qū)⒃摲缸镄袨榕懦谛淌绿幜P之外或者為了預(yù)防犯罪，保護(hù)社會，對實施了危害社會行為具有輕微人身危害性的人不實施刑罰而代之以保安處分措施，實現(xiàn)對犯罪行為矯治的一種制度。罪名的減縮以及刑罰的去罪惡化都是刑法去罪惡化的重要組成部分。國家所指定的刑法主要是以剝奪他人的生命、自由、財產(chǎn)等為主要手段的震懾之刑，但是其隨之產(chǎn)生的負(fù)面效果也是要引起公眾足夠的重視的，之所以會產(chǎn)生刑法的去罪惡化制度主要就是因為刑法本身的局限性。如果在實際的操作中，刑罰權(quán)運作不當(dāng)極易引發(fā)一系列的社會問題。刑法的謙抑性是刑法去罪化理論的思想基礎(chǔ)，而刑法的去罪化是刑法謙抑性的主題之一，兩者是總與分的關(guān)系，包含與被包含的關(guān)系。從刑法去罪化制度的內(nèi)容和涵義來看，其實質(zhì)可以歸結(jié)為刑法的謙抑性，刑法的謙抑性在實質(zhì)上是排除一定犯罪行為的非犯罪化，是法律效果上非刑罰化。

3 刑法謙抑性功能

3.1刑法謙抑性的經(jīng)濟(jì)功能。節(jié)儉是刑法謙抑性的基本內(nèi)涵，因此，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來說，提倡刑法的謙抑性是節(jié)省社會資源、節(jié)約公共財富的重要體現(xiàn)，所以說，刑法的謙抑性在一定程度上降低了刑法運作過程中的成本，為刑法效益提出了新的思路。從刑法的運作效果來看，國家采用刑法手段來制止犯罪會產(chǎn)生一定的社會效果，但是效益才是衡量一種制度是否是經(jīng)濟(jì)之刑的主要標(biāo)志。但是刑法的成本相較之其他的社會控制手段來說支出較大，這就意味著刑法的運用并不能產(chǎn)生較大的收益，如果國家運用刑法作為社會控制的主要手段卻沒有受到良好的收益，那么就應(yīng)該謹(jǐn)慎的使用刑法。

3.2刑法謙抑性的文化功能?，F(xiàn)如今的社會是一個文化相互交融。相互影響的時代，東西方文化的交融使得東西方國家的法律發(fā)生了一定的變化。刑法謙抑性的思想來源是人權(quán)理念發(fā)展帶來的法治文明的進(jìn)步。研究和提倡刑法謙抑精神，就一定會聯(lián)系到人權(quán)這一概念，而人權(quán)則是謙抑性提出的根本所在。這個過程也促進(jìn)了民眾對現(xiàn)代法治文明理念的接觸，有利于民眾法律思想的普及。刑法的謙抑性在現(xiàn)代刑法體系中起到了文化價值整合的作用，現(xiàn)代法治文明中包含了正義、自由、效率、經(jīng)濟(jì)、秩序等文化價值。一般的觀念認(rèn)為刑法是效率和正義之刑，要在效率和正義之間找尋一個平衡的歸結(jié)點：既要兼顧利益平衡，又要在保障自由和維護(hù)秩序之間做到適中，那么刑法的謙抑性是這些文化理念均衡要求下的產(chǎn)物。

3.3刑法謙抑性的社會功能。刑法謙抑性作為現(xiàn)代社會刑法三大價值理念之一，有其重要的社會功能。對于一個法制社會而言，其刑罰權(quán)必須要控制在一定的范圍內(nèi)，要在充分保障人權(quán)的基礎(chǔ)上，盡可能的維護(hù)社會秩序。對于犯罪的懲罰應(yīng)該是有限度的，如果是沒有限度的實施懲罰權(quán)，那么作為國家權(quán)力重要組成部分的刑罰權(quán)將會變成一種專制。刑罰權(quán)的過分?jǐn)U張，并不能使民眾產(chǎn)生有效的安全感，反而會在自危情感的支持下對犯罪產(chǎn)生同情和憐憫。

結(jié)束語

綜上所述，刑罰的謙抑性是國家法制化進(jìn)程中不可缺少的一部分，隨著公眾法制觀念的不斷增強，刑法謙抑性的研究也會逐漸的深入，并成為刑事法律不斷進(jìn)步的基礎(chǔ)條件。只有始終堅持人道主義和保障人權(quán)這一核心理念，才能使謙抑性在刑法中發(fā)揮更大的作用。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 劉聰聰.關(guān)于刑法的謙抑性的探究[J].法制與社會，2017，（20）：11-12.endprint