史點(diǎn)利+米曉敏+蔡英

【摘 要】 本文主要憲法慣例的角度入手，積極探討憲法慣例的概念、類型以及作用，同時(shí)，分析英美兩個(gè)國(guó)家的憲法慣例的特色及其對(duì)我國(guó)憲法實(shí)施的影響。

【關(guān)鍵詞】 憲法慣例 種類 作用 英美憲法慣例

一、憲法慣例

西方學(xué)者對(duì)憲法慣例概念的闡述是比較豐富的，英國(guó)法學(xué)家戴雪從政治道德角度將英國(guó)憲法分為兩大類，一是憲法，二是憲典。前者包括法院所承認(rèn)及施行的規(guī)則，這是憲章里的法律本體； 后者包括風(fēng)俗、習(xí)慣、格言、教義，這是憲章里的道德（政治倫理） ，不屬法律領(lǐng)域。至此，憲法慣例成為英國(guó)憲法研究的重要領(lǐng)域，并逐漸成為世界憲法研究的重點(diǎn)。

而我認(rèn)為憲法慣例是指在憲法條文中無明確規(guī)定，在長(zhǎng)期的政治實(shí)踐中形成的，并被反復(fù)運(yùn)用，為國(guó)家機(jī)關(guān)、政黨及人民所普遍遵循，實(shí)際上與憲法具有同等效力的習(xí)慣或者傳統(tǒng)，形成的前提是書面的憲法文件對(duì)某些憲法性事項(xiàng)沒有做出明文規(guī)定，而政治實(shí)踐中又需要的政治原則。

（一）憲法習(xí)慣

關(guān)于習(xí)慣，學(xué)術(shù)界具有不同的觀點(diǎn)。阿奎那認(rèn)為，習(xí)慣是社會(huì)多次重復(fù)的慣例，習(xí)慣可以變成法律，只有合乎理性的習(xí)慣才具有法律效力。而梅因則認(rèn)為，法學(xué)就是起源于古代不成為的慣例。而在法學(xué)概念中，憲法習(xí)慣是由管理國(guó)家事務(wù)和社會(huì)事務(wù)職權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)依照憲法規(guī)定在實(shí)施憲法的過程中逐漸形成的習(xí)慣，這些行為習(xí)慣經(jīng)過長(zhǎng)期的實(shí)踐與實(shí)施憲法的活動(dòng)形成密切的關(guān)系，先發(fā)習(xí)慣慢慢成為實(shí)施憲法不可分割的重要成分。

（二）憲法判例

判例是指法院可以援引作為審理同類案件依據(jù)的判決，確切地說是指一個(gè)判決中所包含的法律原則和規(guī)則，對(duì)后面類似案件的審判來說，具有作為一種前例的約束力和說服力。憲法判例是指在違憲審查以及憲法司法過程中達(dá)的法院判例，這些判例的指導(dǎo)作用包括上級(jí)法院對(duì)下級(jí)法院的，也包括同一法院以前作出的憲法判例對(duì)其以后再一次作出判例的知道。憲法判例，一般存在于實(shí)行不成文憲法的國(guó)家。憲法判例與成文憲法相對(duì)應(yīng)。成文憲法遵循的是“法無明文規(guī)定不為罪”的原則，要求凡是均需要法律上的明文規(guī)定。而憲法判例，正好相反，依照“遵循先例”的原則，要求用先前的判例來判斷某一行為是否具有違法性，并由此來確定應(yīng)受到的處罰和懲戒。

二、憲法慣例的特征

（一）憲法慣例的不成文性

無論成文憲法國(guó)家還是不成文憲法國(guó)家， 憲法慣例大多是以不成文的形式出現(xiàn)的。憲法慣例都沒有載入憲法性法律文本， 不具備成文形式， 如被憲法性法律所確認(rèn)的規(guī)范不再稱為慣例。憲法慣例是憲政活動(dòng)活動(dòng)中約定俗稱的各種事實(shí)的綜合，被公眾廣泛知曉和承認(rèn)，同時(shí)被國(guó)家和人民廣泛遵守，它不像憲法條文具有規(guī)范形式，而是時(shí)時(shí)以“不成文小憲法”的形式活躍在憲政活動(dòng)之中。

（二）憲法慣例具有根本性

憲法是我國(guó)的根本大法，規(guī)定國(guó)家的根本任務(wù)和根本制度，是國(guó)家一切法律的基礎(chǔ)，有“母法”之稱，具有根本性。但是憲法受到社會(huì)發(fā)展的客觀制約和立法者主觀條件等的限制，不可能做到面面俱到，也不可能隨時(shí)變動(dòng)。但是，在政治生活中，新情況、新問題隨著社會(huì)的發(fā)展而不斷涌現(xiàn)，此時(shí)，規(guī)定著國(guó)家根本問題的憲法就具有了滯后性，所以，憲法慣例就會(huì)隨之而產(chǎn)生，具備憲法根本性的特征。

三、憲法慣例的功能

憲法慣例的逐漸形成，是因?yàn)閼椃☉T例在本國(guó)的政治生活中起著十分重要的作用，發(fā)揮著潤(rùn)滑劑與黏合劑的功能，對(duì)一國(guó)政治的良性、尤其是遵循法治的道路發(fā)展具有十分重要的作用。具體而言，憲法慣例主要發(fā)揮以下幾點(diǎn)功能：

（一）彌補(bǔ)憲法法律的漏洞

憲法法律作為一種成文法形態(tài)，其受制于主客觀因素的制約，不可能窮盡國(guó)家方方面面的事項(xiàng)，更不能預(yù)見隨著社會(huì)的發(fā)展而涌現(xiàn)出來的各種新的問題。因此，成文憲法不可能窮盡一切具體事項(xiàng)，在憲法文本與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間必然存在疏漏之處。而在長(zhǎng)期政治實(shí)踐中形成的憲法慣例能夠?qū)扔械膽椃ㄎ谋酒鸬教钛a(bǔ)缺漏的作用。憲法慣例由于適應(yīng)現(xiàn)實(shí)權(quán)力運(yùn)作的需要，使得某些既定憲法條文無法正常發(fā)生作用，從而起到實(shí)際的修正功能?！皯椃☉T例的意義在于，它們充實(shí)和豐富了空洞的法律框架，使憲法得以發(fā)揮功能，并使憲法與思想觀念的發(fā)展保持聯(lián)系”。

（二）具化憲法法律的實(shí)施

憲法的實(shí)施除了依靠國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施之外，憲法慣例的形成、實(shí)施也是憲法得以實(shí)現(xiàn)的重要因素。成為憲法國(guó)家頒布的憲法典或者憲法性法律文件知識(shí)對(duì)國(guó)家權(quán)力、公民的權(quán)利義務(wù)作的一個(gè)原則性、概括性的規(guī)定，如果得不到實(shí)施，那么它只是一部僵死的憲法，無法真正實(shí)現(xiàn)其目的。而憲法慣例則被稱為“活的”憲法，“行動(dòng)中”的憲法，來確保憲法得以落實(shí)，憲法精神得以實(shí)施，保證憲政秩序的規(guī)律性發(fā)展。例如，美國(guó)聯(lián)邦最高法院通過判例確立的違憲審查權(quán)使得憲法“三權(quán)分立”的精神得以落實(shí)，使美國(guó)憲法成為“活的憲法”，保證憲法的被遵守。

良好的政治生活局面是憲法慣例成長(zhǎng)的外部環(huán)境。從英美國(guó)家憲法慣例的生成過程我們可以看出，良好的政治生活局面是憲法慣例成長(zhǎng)的外部環(huán)境。從我國(guó)的實(shí)際情況而言依法治國(guó)的基本方略和建立和諧社會(huì)的目標(biāo)都是進(jìn)一步確立良好政治生活局面的表現(xiàn)，這對(duì)憲法習(xí)慣的生成極為有利。憲法慣例的最終生成并發(fā)揮作用又積極推動(dòng)了國(guó)家的政治生活向更高臺(tái)階邁進(jìn)，在這樣一個(gè)良性循環(huán)中最終受益的是國(guó)家的憲法實(shí)踐和人民的安居樂業(yè)。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 強(qiáng)世功.中國(guó)憲法中的不成文憲法—理解中國(guó)憲法的新視角.開放時(shí)代，2009年第12期.

[2] 何永紅.中國(guó)憲法慣例問題辨析.現(xiàn)代法學(xué)，2013年第1期.

[3] 肖瀟.憲法慣例的研究[D].四川師范大學(xué)碩士論文，2005.

作者簡(jiǎn)介：史點(diǎn)利（1990-），女，漢族，山西運(yùn)城，研究生，法律史方向，黑龍江大學(xué)，黑龍江哈爾濱，150080

米曉敏（1992-），女，漢族，山西朔州，研究生，國(guó)際經(jīng)濟(jì)法，黑龍江大學(xué)，黑龍江哈爾濱，150080

蔡英（1990-），女，漢族，河北張家口，研究生，民商法方向，黑龍江大學(xué)，黑龍江哈爾濱，150080.endprint