董曉靜

【摘 要】民法作為法學(xué)學(xué)科的基礎(chǔ)學(xué)科，在法學(xué)體系構(gòu)建中居于舉足輕重的地位，而其基本原則貫穿于民事法律制度中，對(duì)民事立法、民事行為和民事司法都有約束力，具有指導(dǎo)民事立法和司法活動(dòng)的功能。民法的基本原則是民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，本文主要就從民法基本原則的司法適用角度出發(fā)，來具體闡述民法基本原則在司法領(lǐng)域適用的必要性及其相關(guān)問題，以期對(duì)民法基本原則在司法過程中得以具體適用有所裨益。

【關(guān)鍵詞】民法；基本原則；司法適用

引言：

民法的基本原則，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價(jià)值判斷準(zhǔn)則，是民法及其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)。[1]它不僅是參加民事關(guān)系的主體進(jìn)行民事活動(dòng)的準(zhǔn)則，而且也是民事立法，民事司法以及解釋、研究民法的出發(fā)點(diǎn)和依據(jù)。[2]在中國(guó)的民事立法上，民法的基本原則主要包括：平等原則，意思自治原則，公平原則，誠(chéng)實(shí)信用原則，公序良俗原則，禁止權(quán)利濫用原則。[3]

一、民法基本原則在司法適用上的學(xué)術(shù)之爭(zhēng)

民法基本原則能否直接作為裁判規(guī)范，適用于司法實(shí)踐，在民法學(xué)術(shù)界產(chǎn)生了兩種不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，法院可以引用民法的基本原則作為判決的法律依據(jù)。因?yàn)槲覈?guó)民法基本原則具有普遍約束力，是人民法院在法律沒有具體規(guī)定時(shí)，據(jù)以裁判民事案件的法律依據(jù)。

另一種觀點(diǎn)，則反對(duì)直接引用民法基本原則來裁判案件。因?yàn)樽鳛槌橄蟮拿穹ɑ驹瓌t，其根本就不具備法的構(gòu)成要件和法律效果，因此不得單獨(dú)作為裁判依據(jù)，也就是說，當(dāng)法官面對(duì)個(gè)案時(shí)，應(yīng)努力尋找適用與案件相關(guān)的法律，或者類推適用最相類似的法律規(guī)定，而不能隨意認(rèn)定法律漏洞，直接援引基本原則做出與法律明文規(guī)定不相符的判決。

綜合以上觀點(diǎn)，我認(rèn)為在具體的民事審判實(shí)踐中，有具體法律規(guī)定的則應(yīng)首先適用具體法律規(guī)定，若沒有具體法律規(guī)定的，則可直接適用民法基本原則。至于基本原則與具體的法律條文有沖突時(shí)，就要求法官根據(jù)個(gè)案實(shí)際，從維護(hù)人民切身利益出發(fā)，以人民為本位去選擇適用。當(dāng)然在實(shí)踐中，也會(huì)出現(xiàn)有的法官拋開具體的法律條文，直接適用民法基本原則判案的情況。

二、民法基本原則適用于司法的必要性

（一）民法基本原則的司法適用符合當(dāng)代以人為本的民法精神

根據(jù)馬克思主義的歷史唯物主義觀點(diǎn)，就強(qiáng)調(diào)堅(jiān)持“以人為本”。在新世紀(jì)之初，我們黨也提出了“以人為本”的核心思想，把堅(jiān)持全心全意為人民服務(wù)作為黨的根本宗旨。當(dāng)然，從民法自身含義來講，先民后法，則人民是第一位的。王澤鑒先生在其著作《民法總則》中也提到民法應(yīng)以人為本。[4]民法作為私法，旨在調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，強(qiáng)調(diào)人的價(jià)值和人的本位思想。[5]因此，在民事案件中，如果法律的運(yùn)用不足以保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，那么法官可以自由裁量根據(jù)民法基本原則進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整，從而達(dá)到保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的目的。

（二）民法基本原則的司法適用體現(xiàn)了現(xiàn)代民法的價(jià)值

首先，所謂現(xiàn)代民法是指近代民法在20世紀(jì)的延續(xù)和發(fā)展，可以說是現(xiàn)代社會(huì)的近代民法。[6]此外，梁慧星教授認(rèn)為，法律蘊(yùn)含多種價(jià)值，例如正義、公平、效率、秩序、妥當(dāng)性、安定性等等。[7]那么，現(xiàn)代民法的價(jià)值就在于運(yùn)用民法去保護(hù)當(dāng)事人的利益，從而維護(hù)社會(huì)秩序，促使社會(huì)和諧發(fā)展。民法作為調(diào)整社會(huì)生活的基本法，其基本原則正是其自身價(jià)值的凝練，在司法過程中適用基本原則就有助于維護(hù)司法公正與公平，從而推動(dòng)社會(huì)的發(fā)展。

（三）民法基本原則的司法適用是克服成文法的局限性以及彌補(bǔ)成文法漏洞的需要

在瞬息萬變的當(dāng)代社會(huì)，社會(huì)實(shí)踐發(fā)生著日新月異的變化，而民法作為成文法來講，其自身具有確定性，那么相對(duì)穩(wěn)定的成文法與多變的社會(huì)生活就會(huì)產(chǎn)生矛盾，單單的民法已經(jīng)不能滿足社會(huì)現(xiàn)實(shí)的需要。此外，立法者認(rèn)識(shí)的局限性與社會(huì)生活關(guān)系的無限性，法律的正義性與適用現(xiàn)狀的非正義性，成文法的局限與漏洞不可避免地加大了法官的自由裁量空間。這就好像把一個(gè)蘋果分成兩半，單純地用手掰，就很難保證兩半的均衡，但如果用刀去切的話，就能夠很容易地控制兩邊的大小。而民法基本原則就是這把刀，能夠游刃有余地平衡當(dāng)事人雙方的利益，從而達(dá)到情理與法理的統(tǒng)一與協(xié)調(diào)。民法基本原則在民事司法活動(dòng)中的適用，既賦予了法官自由裁量權(quán)，但又限制了自由裁量，只能是在基本原則要求范圍內(nèi)的自由裁量。

三、民法基本原則在司法適用過程中的一些問題

（一）基于民法基本原則的抽象性與模糊性，使得司法適用困難

根據(jù)馬克思主義的辯證唯物主義觀，任何事物都是矛盾的統(tǒng)一體，矛盾貫穿于事物發(fā)展的始終。作為民法，就是確定性與不確定性、精確性與模糊性、具體性與抽象性的統(tǒng)一，而民法的不確定性、模糊性與抽象性恰恰就是基于民法基本原則部分。那么，在具體的司法實(shí)踐過程中，適用基本原則處理案件相比于適用具體明確的法律規(guī)定處理案件就困難許多，必須要求法官對(duì)基本原則有著高度的認(rèn)識(shí)。

（二）在民事司法過程中適用基本原則可能會(huì)影響案件審判結(jié)果的客觀性

在民事司法過程中適用基本原則就必須要求充分發(fā)揮法官的主觀能動(dòng)性，但每個(gè)人基于自身認(rèn)識(shí)水平的局限性，素質(zhì)的高低，不同的人對(duì)同一事物會(huì)有著不同的認(rèn)知與看法，正如一千個(gè)人眼中會(huì)有一千個(gè)哈姆雷特一樣。反映在民事司法領(lǐng)域就是，對(duì)于同一適用民事基本原則的案件，不同的法官審理可能會(huì)得出不一樣的審判結(jié)果，這就會(huì)嚴(yán)重影響法律的公信力，從而引發(fā)社會(huì)矛盾。

四、針對(duì)民法基本原則在司法適用過程中一些問題的應(yīng)對(duì)

基于以上民法基本原則司法適用的一些問題，我認(rèn)為主要可以從主客觀兩個(gè)方面努力克服。一方面，客觀上要嚴(yán)格立法。要想從根本上解決基本原則在民事司法實(shí)踐中出現(xiàn)的問題，就要盡可能地完善立法，盡可能地全面考慮到各個(gè)案件，甚至是案件的各個(gè)方面，盡可能地讓立法能夠包羅萬象。當(dāng)然，從實(shí)際意義上來講，這種途徑的可行性微乎其微，但至少我們要盡量努力去做。

另一方面，主觀上加強(qiáng)健全對(duì)司法人員的監(jiān)督機(jī)制。法官的自由裁量權(quán)雖有一定的自由度，但不可無限放大，失去限制，必須加強(qiáng)對(duì)法官的裁判活動(dòng)、自由裁量權(quán)行使的監(jiān)督，促使法官科學(xué)合理行使其自由裁量權(quán)。此外，還必須要切實(shí)提升司法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)，加強(qiáng)技能培訓(xùn)。內(nèi)因?qū)κ挛锏陌l(fā)展起著決定性的作用，那么就應(yīng)從法官自身角度出發(fā)，加強(qiáng)其自身素質(zhì)，以期在民事司法實(shí)踐活動(dòng)中能更好地運(yùn)用基本原則去解決問題。當(dāng)然，僅僅如此還很不夠，要想徹底解決民事基本原則在司法適用過程中出現(xiàn)的問題，我們還要繼續(xù)探索，任重而道遠(yuǎn)。

【參考文獻(xiàn)】

[1]梁慧星著：《民法》，四川人民出版社1988年10月版，第10頁(yè)。

[2]佟柔主編：《民法原理》，法律出版社1983年版，第13頁(yè)。

[3]梁慧星：《民法總論》，法律出版社1997年版，第46頁(yè)。

[4]王澤鑒：《民法總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版，第35頁(yè)。

[5]魯旭：《民法上人的價(jià)值回歸》，太原經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2004，（01）。

[6]梁慧星：《民法總論》，法律出版社1997年版，第42頁(yè)。

[7]參見《對(duì)民法本位的新審思》，福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2002年第2期。