劉偉鋒

【摘要】民事習(xí)慣適用于司法實踐，有四個方面的基本價值：一是有助于規(guī)范法官自由裁量權(quán)；二是有助于推進和諧司法建設(shè)；三是有助于維護法律權(quán)威；四是有助于實現(xiàn)有效社會治理。

【關(guān)鍵詞】民事習(xí)慣 司法適用 基本價值 【中圖分類號】D901 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼 】A

民事習(xí)慣，指的是基于倫理道德、民風(fēng)習(xí)俗及地緣、親緣、血緣等形成的，并在長期社會實踐中習(xí)得的、具有一定約束力且為人們普遍遵循的行為規(guī)則。鄉(xiāng)土社會里，民事習(xí)慣與國家法律相似，在維系和調(diào)適社會秩序方面發(fā)揮著不可或缺的作用。

民事習(xí)慣適用于司法實踐有助于規(guī)范法官自由裁量權(quán)

司法實踐中，自由裁量權(quán)是一項法官的基本權(quán)力，也是審判權(quán)的重要體現(xiàn)。從法的運行規(guī)律來看，法官在案件審理過程中不可避免地會根據(jù)實際需要來行使這項基本權(quán)力。從概念上看，法官自由裁量權(quán)屬于“舶來品”，來源于西方法律文化，隨著中西法律文化交流的深入而漸漸形成了具有了共識性的解釋，即指“法官面對疑難案件時，以價值評價為核心在多種可能的備選答案中進行合法并合理地選擇的權(quán)力”。通常說來，作為一種基本權(quán)力，法官自由裁量權(quán)的行使必須符合正義、公正、正確這三項價值考量和要求，體現(xiàn)著法官作為一項職業(yè)所應(yīng)具有的基本操守和素養(yǎng)，對于公平合理地解決糾紛、維系社會公平正義起著至關(guān)重要的促進作用。需要進一步指出的是，法官自由裁量權(quán)不是絕對的、無限制的“自由”裁量權(quán)，否則，就將失去存在的價值。美國法學(xué)家德沃金對于法官自由裁量權(quán)曾給出過這樣的形象解釋，他說：“自由裁量權(quán)，恰如面包圈中間的那個洞，如果沒有周圍一圈的限制，它只是一片空白，本身就不會存在。”因此，法官自由裁量權(quán)只能是一種有“邊界”的權(quán)力，只能在理性和審慎的態(tài)度下行使，任性不得、隨意不得。

民事習(xí)慣適用于司法實踐，不僅為法官自由裁量權(quán)的行使提供了一種可能和參照，也構(gòu)成了一種監(jiān)督和限制，二者相輔相成，不能不說是對這一權(quán)力的行使起到了很好的規(guī)范作用。法官自由裁量權(quán)行使的合理性限制，針對的就是法官在面對疑難案件時，多數(shù)情況下須引入民事習(xí)慣才能加以解決的這樣一種審判實踐。只有這樣，案件裁決才能合乎法規(guī)、合乎情理，最大程度上避免法官自由裁量權(quán)淪為個體謀得私利的工具。

民事習(xí)慣適用于司法實踐有助于推進和諧司法建設(shè)

和諧司法是一種新的司法理念，從本質(zhì)上講就是一種良善司法，與當(dāng)前倡導(dǎo)的全面依法治國戰(zhàn)略布局和法治社會的基本精神是相一致的。何謂和諧司法？“具體來說，就是在司法權(quán)運行過程中，司法的主體和客體、理念和機制、秩序和環(huán)境、權(quán)力和權(quán)益等各種要素的平衡、統(tǒng)一、健康、協(xié)調(diào)的理想狀態(tài)。”如果做一些細(xì)分，和諧司法就是具有“正當(dāng)行使、順暢運行、充分保障、普遍認(rèn)同”等這些基本內(nèi)涵。當(dāng)前，大力推進和諧司法建設(shè)，可以密切黨群關(guān)系，也可以完善和健全符合中國傳統(tǒng)和現(xiàn)實的司法模式，還可以深化“為大局服務(wù)、為人民司法”的工作主題，無論對于法治社會建設(shè)還是社會主義和諧社會建設(shè)而言，都提供了諸多正能量。司法實踐中，如果忽視了地域差異、風(fēng)俗差異等因素而一味注重“引經(jīng)據(jù)典”般地套用法條而否定民眾普遍遵守的習(xí)俗慣例，司法裁決就不會讓當(dāng)事人心服口服。

在國家法“缺失”的某些環(huán)節(jié)，民事習(xí)慣起到了很好的“填補”作用。民事習(xí)慣適用于司法實踐，既充分尊重了法律的權(quán)威，也認(rèn)真考慮了法律之外“道德、情理”等因素，能夠避免“機械辦案”“就案辦案”，體現(xiàn)了審判的法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。司法實踐中，民事習(xí)慣需要得到應(yīng)有的尊重，對正義的追求我們往往執(zhí)著于“理想主義”。但這在現(xiàn)實中一定程度上需要讓位于“現(xiàn)實主義”，只有這樣能讓司法更好地實現(xiàn)“案結(jié)事了”，更多地彰顯和諧司法。鑒于此，民事習(xí)慣表現(xiàn)出來的良好的人文精神和社會意識對于和諧司法的實現(xiàn)有著有益的參考價值。

民事習(xí)慣適用于司法實踐有助于維護法律權(quán)威

法律是現(xiàn)代社會存在和發(fā)展的基礎(chǔ)，其基本價值在于協(xié)調(diào)不同利益群體或個體之間的利益關(guān)系并調(diào)適社會秩序，離開法律談現(xiàn)代社會的存在和發(fā)展，是非?；闹嚨氖虑?。因此，法律應(yīng)當(dāng)具有權(quán)威，也必須具有權(quán)威，這是法律維系自身存在和發(fā)展的前提。換言之，“當(dāng)法律權(quán)威處于正常狀態(tài)時，其實質(zhì)就是社會各方面的利益得到公平合理的處置，其表現(xiàn)就是法律得到尊重和普遍遵守，法律所確認(rèn)的各方面秩序得到維護”，現(xiàn)代社會才不會失去基本的秩序規(guī)范。法國大思想家盧梭曾說：“法律是人民意志的記錄”。這句名言告訴世人，法律權(quán)威是通過人民的意志表現(xiàn)出來的。因此，樹立和維護法律權(quán)威是一切司法活動必須遵循的一項基本原則。司法實踐中，要有效地維護法律權(quán)威，路徑有很多，但其中一條就是要認(rèn)真順應(yīng)主體社會生活的權(quán)利要求，讓民眾對法律保持應(yīng)有的信仰和尊重。

“法律的生命力在于實施，法律的權(quán)威也在于實施”，“天下之事，不難于立法，難于法之必行”。對于法律而言，無論其初衷多么美好，如果無法行之有效地實施，無異于“束之高閣”的祭器，勢必嚴(yán)重?fù)p害法律應(yīng)有的權(quán)威。民事習(xí)慣作為一種習(xí)慣權(quán)利，植根于民眾生活，內(nèi)生于民眾習(xí)俗，嚴(yán)格體現(xiàn)出了人的主體性與價值尊嚴(yán)。民事習(xí)慣運用到司法實踐中，有利于滿足人民社會生活的權(quán)利要求，讓法律得到真正的實施。當(dāng)然，法律的實施有賴于公平正義，也就是公正。否則，法律一旦失去了公正，就會失去了應(yīng)有的價值和意義。在司法實踐中注重運用民事習(xí)慣，促使司法裁判在追求公平正義的同時也使得法律得到了應(yīng)有的權(quán)威。為增強司法權(quán)威，司法實踐在適用法律規(guī)則時，理應(yīng)重視并充分吸納“道德、倫理、風(fēng)俗、習(xí)慣”等符合社會公序良俗要求的民事習(xí)慣元素。

民事習(xí)慣適用于司法實踐有助于實現(xiàn)有效社會治理

社會治理是一項十分復(fù)雜的系統(tǒng)工程，也是關(guān)乎社會主義建設(shè)和中華民族復(fù)興的偉大工程。根據(jù)國際通行觀點，治理具有四個明顯特征：治理是一個過程，而不是一套規(guī)則或一種活動；治理的基礎(chǔ)是協(xié)調(diào)，而不是控制；治理不但包括公共部門，還涵蓋私人部門；治理是持續(xù)的互動，而不是一種正式的制度。由此可知，在對特定案件有充分認(rèn)知的前提下，法官多數(shù)情況下不會拋卻案件的個性或特殊性而去套用法律規(guī)范體系。但是一旦如此，就有可能置民眾慣常享有的權(quán)利于一個不合理的小范圍之內(nèi)，進而導(dǎo)致在現(xiàn)實生活中存在的民事習(xí)慣權(quán)利得不到司法的有效保護。正是因為如此，司法實踐中就格外需要借助某些民事習(xí)慣來彌補國家制定法對權(quán)利保障之不足，從而促使司法判決達(dá)致衡平。

為有效避免國家制定法律的不完善而讓社會出現(xiàn)無序狀態(tài)，也為了防止良性社會資本在社會治理過程中的耗散，就很有必要探索多元化的社會治理機制。民事習(xí)慣作為一種“活法”，具有法律類似的約束力，在既有的社會秩序維系中曾發(fā)揮的積極作用理應(yīng)發(fā)揚光大。眾所周知，從路徑上看，社會治理分為自上而下和自下而上兩個過程，民事習(xí)慣就在這自下而上的過程中發(fā)揮出其應(yīng)有的積極作用，與此同時這種過程若沒有或少有外在力量的干涉，就能更好地與另一過程相輔相成、相得益彰?？傊?，有效的社會治理必定是以民眾為根本的治理模式，是否以民眾為中心是檢驗社會治理效果的真正標(biāo)準(zhǔn)。因此，社會治理必須充分重視民事習(xí)慣，必須尊重民眾的意志，這不僅是服務(wù)于公共利益的要求，而且還是兼顧被邊緣化群體利益的途徑，從而推進社會的良性發(fā)展。

（作者單位：中共平頂山市委黨校 ）

【參考文獻(xiàn)】

①莊曉華：《法官自由裁量權(quán)及其限制——以法律方法為主要分析視角》，北京：中國政法大學(xué)出版社，2013年。

②[美]德沃金著，吳玉章、信春鷹譯：《認(rèn)真對待權(quán)利》，北京：中國大百科全書出版社，1998年。

責(zé)編/ 潘麗莉 宋睿宸