文/胥良 編輯/靖立坤

跨境擔保政策答疑

文/胥良 編輯/靖立坤

Q：某公司的境外子公司擬在香港市場發(fā)債。該公司準備以安慰函或維好協(xié)議方式為子公司發(fā)債提供支持，此類方式是否需要進行內(nèi)保外貸登記?

A：判斷安慰函或維好協(xié)議是否屬于內(nèi)保外貸登記范圍，主要看是否符合以下標準：一是此類安慰函或維好協(xié)議具有法律約束力，二是受益人可據(jù)此追索提供安慰函或維好協(xié)議當事人的責任，三是履行承諾義務時會產(chǎn)生與此直接對應的對被承諾人的債權。如果符合上述三個標準，則需要進行內(nèi)保外貸登記；否則，無需辦理登記。

Q：某外資企業(yè)的境外母公司將一筆外匯資金存放在境內(nèi)銀行A，以此資金質(zhì)押向存款行申請開出備用信用證，擔保另一家境內(nèi)銀行B向該外資企業(yè)貸款，此類業(yè)務是否屬于外保內(nèi)貸業(yè)務范圍。

A：根據(jù)《跨境擔保外匯管理規(guī)定》及其操作指引的規(guī)定，外保內(nèi)貸項下的主債務僅限于境內(nèi)金融機構(gòu)對境內(nèi)中、外資企業(yè)的授信，因此，如果出具備用信用證的A銀行對于那家取得B銀行貸款的外資企業(yè)存在授信，則上述結(jié)構(gòu)下的擔保應納入外保內(nèi)貸業(yè)務范圍。

Q：兩家境內(nèi)非金融企業(yè)之間存在委托貸款，或其他債權債務關系，那么境外機構(gòu)或個人可否為境內(nèi)債務人的上述債務提供擔保？

A：不能。此類擔保屬于“外內(nèi)內(nèi)”結(jié)構(gòu)的外保內(nèi)貸，但未納入政策層面開放的外保內(nèi)貸業(yè)務范圍。根據(jù)《跨境擔保外匯管理規(guī)定》及其操作指引的規(guī)定，外保內(nèi)貸項下的主債務不包括委

托貸款以及境內(nèi)金融機構(gòu)授信之外的其他債務。因此，上述債務接受境外擔保屬目前尚未開放的外保內(nèi)貸業(yè)務。如果境外機構(gòu)或個人為此類債務提供了擔保，一旦發(fā)生擔保履約，履約款匯入境內(nèi)將存在政策障礙。

Q：境外企業(yè)如果以其在境內(nèi)的房產(chǎn)作為抵押或以其人民幣存款作為質(zhì)押，為境內(nèi)關聯(lián)公司從境內(nèi)銀行取得的外匯貸款提供擔保，在債務人不能如期還貸，發(fā)生擔保履約時，銀行可否以變賣境外機構(gòu)抵押的房產(chǎn)取得的人民幣資金購匯或使用境外機構(gòu)質(zhì)押的人民幣存款購匯來歸還外匯貸款？

A：可以。境外機構(gòu)可以其境內(nèi)合法的財產(chǎn)為境內(nèi)中外資企業(yè)從境內(nèi)銀行取得的貸款提供擔保，此類擔保納入外保內(nèi)貸業(yè)務范圍。此類擔保發(fā)生履約時，如存在貨幣錯配，銀行需向當?shù)赝鈪R局申請結(jié)匯或購匯。銀行在辦理此類擔保時，還要審核是否存在潛在沖突，如上述房產(chǎn)產(chǎn)權若有暇疵使得變現(xiàn)困難，則銀行權益將無法得到充分保護；而非居民的人民幣存款資金來源如果存疑，購匯也會受到影響。

Q：某境內(nèi)公司為境外母公司的境外貸款提供擔保，此擔保項下的貸款資金可否以直接投資或借貸方式流入境內(nèi)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，或者購買境內(nèi)房地產(chǎn)企業(yè)在在境外發(fā)行的股票或債券？若可以，則此類擔保能否辦理登記？

A：上述擔保為內(nèi)保外貸。根據(jù)《跨境擔保外匯管理規(guī)定》及其操作指引的規(guī)定，內(nèi)保外貸項下的主債務資金不得以直接投資或借貸等方式直接調(diào)入境內(nèi)使用，也不可以購買境內(nèi)公司發(fā)行的股票或債券等方式間接調(diào)入境內(nèi)使用。因此，上述擔保原則上不能辦理登記。

Q：境外A公司從境外銀行貸款用于收購境外B公司股權。而B公司是境內(nèi)兩家外資企業(yè)的唯一股東，且其資產(chǎn)中有20%在境內(nèi)。那么，境內(nèi)企業(yè)為境外A公司的貸款提供的擔保是否屬于調(diào)入境內(nèi)使用？管理中如何判斷收購標的企業(yè)的境內(nèi)外資產(chǎn)比例？

A：根據(jù)《跨境擔保外匯管理規(guī)定》及其操作指引的規(guī)定，內(nèi)保外貸項下主債務資金用于境外股權收購的，境外收購的標的企業(yè)資產(chǎn)超過50%在我國境內(nèi)的，即為主債務資金間接調(diào)入境內(nèi)使用。上述擔保結(jié)構(gòu)中，雖然境外B公司在我國境內(nèi)有投資的企業(yè)，但其全部資產(chǎn)的80%都在我國境外，因此，此類擔保的主債務資金不屬于調(diào)入境內(nèi)范圍。

判斷境外標的境內(nèi)外資產(chǎn)比例時，其中的資產(chǎn)包括但不限于股權資產(chǎn)，該公司資產(chǎn)負債表的資產(chǎn)方科目均應納入考量計算的范圍。

Q：境內(nèi)A公司（非銀行金融機構(gòu)）借款給境內(nèi)B公司，境外C公司提供保證擔保。請問此擔保屬于外保內(nèi)貸還是屬于其他形式跨境擔保？

A：此類擔保屬于外保內(nèi)貸，不是其他形式跨境擔保。根據(jù)《跨境擔保外匯管理規(guī)定》，外保內(nèi)貸業(yè)務項下的債權人須是境內(nèi)注冊經(jīng)營的金融機構(gòu)，債務人為境內(nèi)注冊的中外資企業(yè)，擔保標的為金融機構(gòu)的本外幣貸款或授信額度。滿足以上條件的前提下，可以接受境外機構(gòu)或個人提供的擔保，并自行簽訂外保內(nèi)貸合同。

Q：若上述A公司系融資租賃公司，其融資租賃設備給B公司，C公司為B公司支付租金提供擔保，三方簽訂租賃合同和擔保合同時，融資租賃金額是否受B公司凈資產(chǎn)的影響？合同簽約時是否要到當?shù)赝鈪R局辦理審批或登記備案？

A：A、B、C公司簽訂融資租賃合同和擔保合同，境內(nèi)債權人A公司為非銀行金融機構(gòu)，符合《跨境擔保外匯管理規(guī)定》及其操作指引的規(guī)定，簽約時的融資租賃金額不受B公司凈資產(chǎn)影響，但履約金額不得超過B公司上年度的凈資產(chǎn)數(shù)額，超出部分可占用B公司的外債額度，但如果超出外債額度，則將受到處罰。在外保內(nèi)貸符合境內(nèi)法律法規(guī)的前提下，境內(nèi)債務人辦理外保內(nèi)貸業(yè)務，由發(fā)放貸款或提供授信的境內(nèi)金融機構(gòu)向當?shù)赝鈪R局的資本項目信息系統(tǒng)報送外保內(nèi)貸業(yè)務數(shù)據(jù)。

Q：在上述擔保中，如果發(fā)生擔保履約，境外C公司支付外匯給境內(nèi)A公司，A公司收取相關款項，是否需要辦理相關的審批或備案手續(xù)？

A：需要。符合規(guī)定的外保內(nèi)貸發(fā)生履約時，金融機構(gòu)可直接從境外擔保人收取擔保履約款，債務人需到外匯局辦理外債登記。外匯局在外債簽約登記環(huán)節(jié)需對債務人外保內(nèi)貸業(yè)務的合規(guī)性進行核查。如上述擔保履約中存在違規(guī)行為，應移交檢查部門處理。金融機構(gòu)外保內(nèi)貸履約資金與貸款幣種不一致存在貨幣錯配的，需經(jīng)外匯管理局核準后才能辦理結(jié)匯或購匯。

Q：被擔保人在境外，但貸款行A為境內(nèi)銀行，國內(nèi)另一家銀行B提供擔保，此類擔保是否需要上報擔保數(shù)據(jù)？管理上有何要求？

A：擔保人及受益人均在我國境內(nèi)，被擔保人為境外機構(gòu)，此類擔保屬于“內(nèi)外內(nèi)”的其他形式跨境擔保。國內(nèi)的擔保銀行無須通過資本項目信息系統(tǒng)上報此類擔保數(shù)據(jù)。但是，擔保行須根據(jù)《跨境擔保外匯管理規(guī)定》及其操作指引，判斷此類擔保可否辦理。如存在被擔保人或借款人有明顯的履約傾向，或存在主債務資金未用于經(jīng)營范圍內(nèi)的支出等情況，B銀行在提供擔保時可能會面臨合規(guī)性風險。

Q：其他類型跨境擔保與需要在外匯局辦理登記的擔保在管理上有何不同？是否也存在主債務資金不得調(diào)入境內(nèi)使用的限制？

A：根據(jù)擔保結(jié)構(gòu)中的擔保人、被擔保人、受益人注冊地以及擔保物權登記地的不同，可將擔保區(qū)分為十六種類型。其中，擔保人、被擔保人、受益人注冊地以及擔保物權登記地均在境內(nèi)或境外的不屬于跨境擔保，因此，跨境擔保實際上存在十四種類型。在這十四種類型中，只有內(nèi)保外貸及外保內(nèi)貸兩種類型的跨境擔保發(fā)生履約后將新增我國的對外債權或?qū)ν鈧鶆眨{入外匯局登記和統(tǒng)計的范圍，其他十二種類型的擔保無需登記。但不登記并非不要管理，擔保人在辦理其他形式跨境擔保，或境內(nèi)銀行在辦理其他形式跨境擔保履約涉及付匯或收/結(jié)匯時，均要審核其他形式跨境擔保的真實性以及合規(guī)性，包括是否存在商業(yè)合理性、履約傾向如何、是否存在潛在沖突等。不過，其他形式跨境擔保項下的主債務資金不受不得回流境內(nèi)的限制。

作者單位：外匯局上海市分局