薛貝妮

華東政法大學，上?！?00042

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淺析我國公司法中任意性規(guī)范的現(xiàn)狀

薛貝妮

華東政法大學，上海200042

摘要：在市場經濟中，公司是最關鍵的主體，是最具有代表性的企業(yè)法人，而公司法的主要調整對象就是公司，在整個經濟發(fā)展的過程中發(fā)揮著舉足輕重的作用。公司法的存在，展現(xiàn)了公司法所遵循的基本理念，凸顯創(chuàng)新和進步，尤其是任意性規(guī)范內容的增加，集中體現(xiàn)了私法自治的基本原則，有利于在根本上維護投資人的切身權利，有助于更好地維護市場交易的秩序。隨著社會的不斷發(fā)展，任意性規(guī)范成為新公司法中不容忽視的組成部分，需要深入分析和探討任意性規(guī)范的發(fā)展現(xiàn)狀。

關鍵詞：公司法；任意性規(guī)范；現(xiàn)狀

隨著公司法在整個經濟發(fā)展中作用的加強，公司法的任意性規(guī)范逐步被應用。國內對于公司法的任意性規(guī)范主要針對幾個方面的內容，首先是關于合同理論的研究，其次是關于公司法任意性規(guī)范的分類，另外，還包含對公司法任意性規(guī)范的適用范圍。在對公司法立法基本原則進行遵循的前提下，要高度關注規(guī)范性的重要性。但是，縱觀對公司法任意性的規(guī)范，很多研究深度不夠，需要進行系統(tǒng)的研究，立足多角度。

一、對公司法任意性規(guī)范的本質的介紹

(一)對司法自治與任意性規(guī)范關系的分析

對于司法自治，主要是通過司法任意性規(guī)范，實現(xiàn)在公司法中的集中體現(xiàn)。司法自治體現(xiàn)的是一種原則，是主體結合自己的想法和意愿，自主而形成的一種法律關系。私法自治是指法律需要最大限度地對當事主體進行尊重，彰顯充分性，尤其要注重對他們的利益方面的要求并對需求要給予充分的重視，結合不同的實際情況，制定不同的規(guī)定。在實際的運作中，公司的主體主要是股東和公司本身，擁有最為廣泛的權利，同時，在利益目標和追求方面都各自不同。但是，公司法的任意性規(guī)范能夠有效應對這一問題，為公司和主體營造更加廣闊的空間，借此去實現(xiàn)自身的利益。

(二)任意性規(guī)范有助于對公司合同的有效補充

公司法任意性規(guī)范能夠有效發(fā)揮對合同缺陷的補充作用，是一種補充機制。結合經濟學有關公司合同的理論，公司顯示的是一種合約，是雙方借助合約進行的一種聯(lián)結。為此，公司是由諸多合同相互結合而成，并不是法律法規(guī)滋生的產物。即使合同比較清楚，在整個施行過程中，勢必存在對當事方考慮不周全的情況，抑或是由于對合同內容過于樂觀而造成漏洞問題的出現(xiàn)，在根本上很難保證雙方的合法權益。因此，公司法能夠實現(xiàn)對公司經營過程中發(fā)生的漏洞的有力彌補，但是，這一功能的發(fā)揮需要借助任意性規(guī)范來實現(xiàn)。

二、當前我國公司法任意性規(guī)范的發(fā)展現(xiàn)狀

(一)舊的公司法對任意性規(guī)范的體現(xiàn)

在2005年，公司法進行了修訂，在整個理論和實務領域都引起了較大的影響，彰顯巨大進步性。在舊的公司法中，強制定的特點比較突出，盲目追求安全性，忽視效率，對國有企業(yè)和經濟十分重視，忽視民營企業(yè)的作用，重視對各自原則的制定，忽視實際操作性，重視強制性管制，忽視自治性，整個過程彰顯強制性，阻礙司法自治原則在公司法中的應用。

(二)新公司法對任意性規(guī)范的體現(xiàn)

隨著社會的不斷發(fā)展和進步，經濟市場和形勢在不斷發(fā)生變化，為了保證公司法能夠適應當前經濟發(fā)展的形勢，滿足新經濟發(fā)展的需求，為經濟的發(fā)展提供更加全面、可靠的法律保障，需要對其進行深入修改。新的公司法中，實現(xiàn)了對公司法基本理念和原則的突破，創(chuàng)新性明顯，全面融入了私法自治的思想，形成了較大范圍、大量的任意性規(guī)范，目的是給予公司以最大限度的自治環(huán)境。新的公司主要提倡公司自治的思想，重新進行了強制性規(guī)范和任意性規(guī)范在量的方面的分配，使得任意性規(guī)范在適用范圍和領域上實現(xiàn)了拓展。需要注意的是，雖然新的公司法對強制性和任意性規(guī)范進行了比例上的調整，必然導致強制性規(guī)范的減少，但是，結果卻正好相反。在新的公司法中，在強調公司自治的同時，也增加了很多強制性的規(guī)范，尤其是對于公司管理和運營方面的介入。在新的公司法中，出現(xiàn)了大量強制性的字眼，數(shù)量有所增加，同時，新的公司法中，出臺了一些條例，在問題闡述方面存在模糊的問題，很難有效判定其屬性，也就很難全面實施。

三、對當前公司法任意性規(guī)范適用性的分析

(一)對公司法任意性規(guī)范應用立足點的分析

在新的公司法頒布之后，人們將關注點放在了公司法任意性規(guī)范中所蘊含的私法自治的理念方面，但是，產生了一些誤解，片面地認為，任意性法律法規(guī)具有絕對的任意性，毫無約束可言，但是，實際恰恰相反，任意性法規(guī)與強制性法規(guī)一樣，都屬于法律的一種，都存在一定的約束能力，但是，與強制性法律法規(guī)相比，任意性法規(guī)給予當事人以排除和選擇適用的權利。因此，如果對公司法任意性規(guī)范的適用進行探討，需要更加關注這些存在的問題。因此，要探討公司法任意性規(guī)范的立足點，思考公司法任意性規(guī)范給予當事人的權利范圍以及約束力。

(二)公司法任意性規(guī)范在適用范圍方面的不足

在新的公司法中，除了對于任意性和強制性設立了相關的法條之外，還存在一些模糊不清的方面，使得公司在實際運行中存在一些困惑。

四、對我國公司法任意性規(guī)范存在的具體問題的分析

(一)在公司設立制度方面的問題

在新的公司法中，雖然對公司的設立條件和程序給予了全面的放松，但是，在一些應該允許公司及股東協(xié)商確定的方面，仍然制定了強制性的規(guī)定，有違公司運營的相關規(guī)律。對于股份有效公司的成立，需要具備二至二百的發(fā)起人，同時，需要半數(shù)以上具有中國住所，這一規(guī)定明確規(guī)定了數(shù)量的要求，同時，設置了上限，但是，在國外立法中，股份有效公司很少進行人數(shù)上限的規(guī)定。另外，還要求半數(shù)以上要具有中國境內的住所，這就彰顯一定的歧視思想，抑制了外資主體對中國市場投資的積極性和熱情。

(二)公司股東出資方式制度的問題

在新的公司法中，主要是指股東可以用貨幣、實物、產權等可以用于貨幣估價的、可以轉讓的財產作為出資。但是，不允許以勞務和信譽進行出資，這一規(guī)定過于嚴格，與現(xiàn)實的要求不相適應。根據我國的公司法，出資條件具有一定的明確性，同時，其出資的類型要是受到限制的，通過章程進行了明確，不允許進行變化，不能進行隨意的變更。另外，用于出資的標的物需要獨立于出資人，具有可轉讓性，也就是說，對于標的物，出資人具有支配權，同時是彰顯獨立的特征。另外，用于出資的標的物需要能夠進行價值的準確評估。但是，對于勞務和商譽而言，二者也具有進行出資的條件。對于勞務而言，是存在于人身上的能力的綜合，具有確定性，同時，雖然勞務的所有權不能夠被轉讓，但是，使用權能夠進行轉讓。另外，勞務具有價值，可以通過以出資的方式，獲取價值的評估。對于商譽，其本身不能進行識別，但是，其載體具有確定性，商譽的載體也能夠對其進行轉讓，同時，商譽本身的價值也可以進行評價，雖然存在一定的困難。因此，勞務和商譽都具備出資的條件，但是，在我國公司法中，卻忽視了這一點，與經濟發(fā)展的實際需要不相適應。

(三)對公司組織結構與治理制度的問題

對于公司而言，核心內容是公司組織結構與治理，其運行效果程度直接決定公司的存亡，同時，也是整個公司法的重要組成內容，這一系列制度的基礎是市場。在新的公司法中，對公司組織結構與治理制度進行了修改，但是，公司法中很多關于組織結構與治理的強制性規(guī)定與市場發(fā)展的實際不相適應，但是，沒有給予改變，需要引起注意。例如，針對有限責任公司的特別事項的表決機制，新公司法規(guī)定，必須經過代表三分之二以上的股東通過，但是，對于一些特別事項，卻強制性的將比例設定在三分之二，這一規(guī)定顯然不科學。這一比例的設定，主要基于對公司命運的考慮，但是，僅僅注重了經濟安全，忽視公司的本質以及各個參與主體的需求，尤其忽略了公司合意充分性，剛性過強。事實上，公司作為經濟組織形式，風險必然存在，公司就是要在競爭中求得生存，不應該受到法律的過多干涉，否則，就會與運營規(guī)律不相適應，反倒損害股東的利益。

五、如何進行我國公司法任意性規(guī)范的完善

(一)完善公司法任意性規(guī)范需要遵循的總體思路

1.基于立法指導思想層面。首先，要以市場為前提，以公司運行發(fā)展規(guī)律為基礎。公司產生于市場之中，在交易中出現(xiàn)，參與市場競爭，具有一定的自身規(guī)律，因此，在進行公司法規(guī)設立的時候，要堅持市場為主體，遵循原則及規(guī)律，在進行公司立法的時候，最大程度給主體以自主選擇和發(fā)展的機會，減少向一些強制性規(guī)范的求助；對公司的自治進行大力鼓勵，契約自由需要被大力提倡。自治能夠給公司以生存的活力，這就要求公司法要適應經濟發(fā)展需要，尊重公司自治和自主經營。在公司法的修訂中，需要鼓勵自治。另外，還要尊重契約精神，尊重公司與主體之間的協(xié)議關系。

2.基于法律體系構建層面。首先，重視任意性規(guī)范的地位。鑒于公司自治原則在公司制度中的體現(xiàn)，自治需要在公司法中予以重視。公司法體現(xiàn)的是一種標準的合同，能夠發(fā)揮補漏的作用，任意性規(guī)范給予其充足的發(fā)展空間，提高交易的效率，符合公司自治的發(fā)展要求。因此，自治決定了公司法規(guī)范的配置上需要堅持任意性規(guī)范的主導地位。另外，還要明確強制性規(guī)范的輔助地位，強調任意性規(guī)范并不是排斥強制性規(guī)范的應用，而是借助其的作用，更好地限制公司自治的發(fā)展程度。

3.基于任意性規(guī)范配置層面。在任意性規(guī)范中，可適用范圍的設置模式是在相關法律條文中對集中常見的方式進行舉例，主體進行具體方式的選擇。也就是說，任意性規(guī)范的適用范圍運行當事人根據自身情況，對規(guī)范類型進行選擇。但是，當事人對自治的范圍也具有約束，不能超出限制范圍之內，根本上說，當事人選擇的空間仍不是很大。

(二)對公司設立條件的法條進行明確規(guī)定

1.在我國的公司法中，針對股份公司的設立條件，進行了諸多因素的限制，例如對發(fā)起人的人數(shù)和住所都給出了強制性的標準和要求，但是，這種規(guī)定是缺少理論支持和現(xiàn)實依據的。因此對于股份公司而言，發(fā)起人之間并不要求相互了解，如果立法者是處于對發(fā)起效率的考慮，是沒有必要的，發(fā)起人完全可以建立一種協(xié)調機制，進行有效的統(tǒng)籌。由此可見，這種規(guī)定過于保護本國經濟發(fā)展的安全性，與經濟發(fā)展全球化的趨勢存在距離。

2.對公司股東出資方式法條的規(guī)定。對于勞務和商譽，在公司法中不允許作為出資的方式，但是，這一規(guī)定很難滿足經濟發(fā)展的現(xiàn)實需要。勞務和商譽是典型的無形資產，作用日益明顯。通常，對于股東的出資，需要具備確定性、可轉讓性和價值評估性。將商務和商譽排除在外，主要原因是認為其在評估方面準確性差，主觀性較強，這就會引發(fā)一系列問題，對公司的運行產生不利影響，對當事人的合法權益產生不良反應。因此，需要嚴格控制評估制定。同時，要遵照勞務、商譽出資人與其他股東的合意，可以允許股東進行自行評估，針對過程中的缺陷，可以借助立法來實現(xiàn)約束。由此可見勞務和商譽的特征滿足股東出資的方式

要求，只要形成完善的評估機制，就能夠實現(xiàn)對其價值的準確反映。

3.對有限責任公司組織機構與法治法條的規(guī)定。對于有限責任公司而言，更具人合的特征，其管理的原則主要是由股東通過章程實現(xiàn)的，也就是說這種形式的公司在組織結構和治理方面的規(guī)定缺乏開放性，強制性的條例較多，尤為明顯的是臨時股東對于召開特別事項表決機制的規(guī)定，需要十分之一以上的表決權，三分之一的董事，才能召開臨時股東大會的召開。這一強制性的規(guī)范和制度具有不合理性。不同公司的股權結構存在差異性，因此，對于臨時會議的召開需要結合實際，選擇適合企業(yè)類型的制度。另外，上述中提到的比例的合理性仍有待商榷。因此，可以采取任意性規(guī)范加以約束，將上述比例作為參考，排除其適用性。

4.對股份有限公司董事會表決機制相關法條的分析。對于股份有限公司而言，其屬于純資合性的公司，在所有權和管理權方面是高度的分離狀態(tài)。另外，在這中類型的公司中，股東較多，涉及較多的領域，為此，這類公司對整個企業(yè)和社會的運營意義重大，需要立法者在針對股份有有效公司做出規(guī)定的時候，要采取慎重和謹慎的態(tài)度，尤其關系到公司組織結構和治理環(huán)節(jié)，要結合強制性規(guī)定和模式，進行自治方面的控制。但是，這種立法方面的改變，不會對公司的本質產生變更，尤其是公司自治的理念。在股份有限公司董事會表決機制上，借助任意性規(guī)范，實現(xiàn)調整。

六、結語

綜上，對于公司任意性規(guī)范，在公司中的集中體現(xiàn)就是司法自治原則，對公司主體的意愿進行有效尊重，在根本上滿足各個利益方的需求。這種規(guī)范體現(xiàn)的是一種補充機制的作用，能夠發(fā)揮在法律方面的不足和漏洞，對當事人的權益進行有效維護。當前，盡管公司法中對任意性規(guī)范的發(fā)展還存在不完善處，但是，對于公司的發(fā)展意義重大，在未來發(fā)展中，需要進行不斷完善，促進公司法人更加健康、高效的發(fā)展。

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作者簡介：薛貝妮(1984-)，女，漢族，上海人，華東政法大學經濟法專業(yè)博士研究生，復星集團國內法律事務部副總監(jiān)。

中圖分類號：D922.291.91

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)10-0121-03