馮　鴿

貴州師范大學(xué)法學(xué)院，貴州　貴陽(yáng)　550001

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論合同未生效的類型

馮鴿

貴州師范大學(xué)法學(xué)院，貴州貴陽(yáng)550001

摘要：對(duì)未生效合同進(jìn)行合理救濟(jì)，不僅是貫徹合同法確立的鼓勵(lì)交易合同自治原則的常要，正確解決合同糾紛，化解社會(huì)矛盾，謀求社會(huì)穩(wěn)定的有效手段。未生效合同概念的理論來(lái)源及國(guó)外的立法狀況是未生效合同存在的理論基礎(chǔ)。在對(duì)該合同類型深入剖析的過(guò)程中，希望能對(duì)我國(guó)合同類型的完善提出建議。

關(guān)鍵詞：未生效合同；類型；合同生效

一、未生效合同的概念

合同未生效，是合同的一個(gè)特殊效力狀態(tài)，它不是合同效力的最終結(jié)果，此類合同已經(jīng)滿足合同的成立要件，但卻缺少生效的要件。要想明確何為未生效合同，則不可避免的要區(qū)分什么是合同有效，什么是合同生效。合同有效，是從靜態(tài)角度指代一個(gè)合同已經(jīng)處于具有實(shí)質(zhì)拘束力的狀態(tài)之中。合同生效，則是從動(dòng)態(tài)角度指代一個(gè)合同因已滿足法律賦予其實(shí)質(zhì)拘束力的條件而對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)拘束力。因此，合同未生效，不僅可以表達(dá)“合同沒(méi)有產(chǎn)生法律上效力”的意思，當(dāng)然也可以表達(dá)“合同并不是有效”的意思，或者說(shuō)，“合同還未滿足合同有效應(yīng)該滿足條件”的意思。

那么，合同未生效，就是指代一個(gè)已經(jīng)成立的合同因處于生效要件或有效要件未滿足的狀態(tài)而未能對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，即合同的當(dāng)事人無(wú)法依據(jù)該合同請(qǐng)求合同的義務(wù)方履行合同的義務(wù)，也無(wú)法對(duì)合同的另一方不履行義務(wù)予以救濟(jì)。

二、未生效合同的特征

(一)當(dāng)事人雙方達(dá)成了訂立合同的意思表示的一致性。合同可以依法成立，只是效力狀態(tài)法律沒(méi)有明確的規(guī)定。

(二)未生效合同是欠缺某些生效要件的合同。合同生效一般要滿足一定的生效要件，生效要件不單單聚焦在當(dāng)事人意思表示的真實(shí)自由問(wèn)題，而且比合同的成立要件更加的嚴(yán)格，在主體和客體以及當(dāng)事人主觀上都有都有一定的標(biāo)準(zhǔn)。而未生效合同不僅要滿足這些條件，還需要滿足國(guó)家通過(guò)法律規(guī)定的條件或當(dāng)事人自己設(shè)定的條件，若只滿足前者不滿足后者則合同的效力仍停留在為生效階段。

(三)排除了本法中規(guī)定的5大類無(wú)效情形。不能夠講本文討論的合同與5類無(wú)效合同混為一談。

(四)未生效合同有一定約束力且可救濟(jì)。只要合同成立，合同的當(dāng)事人就要受到合同的約束，這我國(guó)合同法已明確規(guī)定的。因此不管合同在成立的基礎(chǔ)是否能夠滿足其余的生效要件都要履行一定的不可隨意撤銷解除的義務(wù)，受訂立合同的約束。另外由于未生效的狀態(tài)是可以朝著生效或無(wú)效或解除等類型轉(zhuǎn)化的，所以，不論是當(dāng)事人自己，還是合同涉及到的第三人還是可以用其他的辦法加以救濟(jì)，按照自己希望的合同走向確定合同的終局性效力。

三、德國(guó)法未生效合同的立法狀況

(一)批準(zhǔn)生效合同

德國(guó)民法典明確規(guī)定了追認(rèn)和允許。這一法律規(guī)定從時(shí)間和行為方面對(duì)追認(rèn)和允許作出了明確區(qū)分，均屬“同意”的范疇。然而，這種同意只是狹義的指私人法律行為性的同意，并不包含機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。但是，在德國(guó)民法典的經(jīng)典評(píng)注中，大多都會(huì)在討論該第六節(jié)時(shí)專章(節(jié))評(píng)釋批準(zhǔn)生效行為。這并不是巧合，它是具有深遠(yuǎn)意義的。德國(guó)法中針對(duì)這一制度的法律結(jié)構(gòu)是從三個(gè)層面加以規(guī)定的：一是，適用范圍。第二，批準(zhǔn)行為。第三，批準(zhǔn)前合同的效力。

(二)附條件和附期限的法律行為

前者的規(guī)定與我國(guó)的規(guī)定類似，筆者不做贅述。后者的效力取決于當(dāng)事人約定期限的到來(lái)。原則上，法律行為都可以附期限。但在例外情況下不允許附期限。根據(jù)德國(guó)民法典，某些法律行為尤其是親屬法上的某些法律行為是不準(zhǔn)許附期限的，如結(jié)婚(第1311條)，收養(yǎng)是必要的允許的給予(第1750條)，關(guān)于土地所有權(quán)轉(zhuǎn)移的合意(第925條)。此外，在實(shí)行形成權(quán)時(shí)所作出的意思表示也不得附期限。

(三)需要同意的法律行為

在通常情況下，法律行為在締結(jié)時(shí)即為有效。但法律有時(shí)使法律行為的有效性取決于第三人的同意。所謂需要同意的法律行為，是指其有效性依照法律必須得到第三人同意的法律行為。如果實(shí)施法律行為的雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，使該法律行的有效性取決于他人的同意，則是德國(guó)民法典第158條意義的“條件”。

四、未生效合同的立法建議

綜上，筆者認(rèn)為我國(guó)應(yīng)該立法建立一個(gè)豐富的合同體系。其中包括未生效合同這一類型。我國(guó)應(yīng)當(dāng)借鑒德國(guó)法的規(guī)定將合同未生效這一類型再具體劃分為三類：行政許可型；附始期與條件型；其他的合同未生效型。針對(duì)我國(guó)現(xiàn)階段頒布實(shí)施的法律法規(guī)來(lái)看，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的逐步深入發(fā)展，有關(guān)合同訂立和生效的法律法規(guī)也在不斷的增加和完善，針對(duì)關(guān)系到國(guó)計(jì)民生等重點(diǎn)保護(hù)領(lǐng)域的合同，需行政機(jī)關(guān)介入對(duì)合同進(jìn)行程序的限制來(lái)直接管理，若不滿足審批程序，合同停滯在未生效狀態(tài)，至于合同什么時(shí)候生效則基于負(fù)有履行先合同義務(wù)的一方當(dāng)事人是否進(jìn)行補(bǔ)辦手續(xù)。而附條件或附期限的類型則可直接使用我國(guó)合同的有關(guān)規(guī)定即可。最后其他的未生效合同是一個(gè)兜底性條款，這種情況是指這些有效要件可否實(shí)現(xiàn)處于一種模糊的，不明朗的狀態(tài)下，那么這一法律行為則呈現(xiàn)出效力未定的狀態(tài)但又不屬于合同法所規(guī)定的效力待定的合同類型。在我國(guó)審判實(shí)踐中，未生效合同的案例越來(lái)越復(fù)雜，由于法律未明確規(guī)定，審案壓力集中在法院，亟待立法以解決此類糾紛，促進(jìn)市場(chǎng)的交易。

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作者簡(jiǎn)介：馮鴿(1990-)，女，貴州遵義人，貴州師范大學(xué)法學(xué)院，2014級(jí)民商法專業(yè)碩士研究生，研究方向：民法。

中圖分類號(hào)：D923.6

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2015)35-0235-01