羅亞海

山東農業(yè)大學文法學院，山東　泰安　271018

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作為基本權利范疇的“新財產(chǎn)權”——公民財產(chǎn)權的發(fā)展及中國現(xiàn)代問題

羅亞海

山東農業(yè)大學文法學院，山東泰安271018

摘要：公民財產(chǎn)權體系是一個不斷成長的體系，在歷史的生成中的一個標志就是對“公民新財產(chǎn)權”的凝練?；趪腋＠毮馨l(fā)展起來的公民新財產(chǎn)權具備了財產(chǎn)權應該具有的公法意義，在修正傳統(tǒng)的財產(chǎn)權所承載的國家和個人之間關系的同時，凝練出其作為公民基本權利的征象和品格。隨著中國國家福利職能的發(fā)展和依法治國的長足進展，新財產(chǎn)權在中國具有了保障性、私使用性和自行給付的特征，具備了中國語境下的人權的同質屬性，新財產(chǎn)權成為公民基本權利體系不可或缺的重要組成部分，并呼吁憲法的關注和正當規(guī)則的構建。

關鍵詞：公民財產(chǎn)權；基本權利；憲法；新財產(chǎn)權

十八屆四中全會提出加強重點領域的立法，依法保障公民的財產(chǎn)權。憲法需要持續(xù)的關注傳統(tǒng)公民財產(chǎn)權保障的同時，也要關注財產(chǎn)權內容的新發(fā)展。隨著國家的福利職能的發(fā)展，政府在利益給付上扮演者重要角色，政府作為給付利益(largess)的提供者，創(chuàng)造了新的“財產(chǎn)權”形式，“這種以不同于傳統(tǒng)的法律模式的給付產(chǎn)生了深淵的影響，不僅影響到了個人主義和和個人的獨立，影響到了《權利法案》的運行機理，改變了人與人之間的關系以及與政府之間的關系，它創(chuàng)造了一個新的社會?！雹俦疚牧⒆阒袊纳鲜鲎兓?，探討“新財產(chǎn)權”在中國的發(fā)展及其實踐，追問憲法對作為公民財產(chǎn)權組成之“新財產(chǎn)權”的保障原則及其規(guī)則構建。

一、公民財產(chǎn)權的發(fā)展與“新財產(chǎn)權”的凝練

(一)公民財產(chǎn)權體系的不斷發(fā)展與新財產(chǎn)權

財產(chǎn)權是一個古老的話題，至少可以認為是先于自由主義的?！爸惺兰o最主要的政治和法律制度，都建立在財產(chǎn)權，特別是土地所有權的基礎之上?！雹诘钦我曇跋碌呢敭a(chǎn)權卻和自由主義結下了不解之緣。在自由主義理念生成之前的財產(chǎn)權在絕對王權主義的時代，難以具有作為個人權利的征象和內涵。自由主義在承認政府權威的同時也為公權力設立了界限，并將這個界限抽象成公民的一項基本權利，具備了對抗公權力的特征。如洛克論述的：“人民聯(lián)合起來成為國家和置身于政府之下的重大的和主要的目的，就是保護他們的財產(chǎn)?！雹鄣搅耸耸兰o，財產(chǎn)權得到有史以來最高的社會認可，它成為生命和自由的同義語，私有財產(chǎn)神圣不可侵犯具有了權利形態(tài)下的絕對意義。

從19世紀中期以來，出現(xiàn)了“公共利益和財產(chǎn)利益的抗衡，財產(chǎn)被認為具有社會因素，而不是無限制的私有權絕對，‘財富既有個人基礎，也有社會基礎’”④。財產(chǎn)所彰顯的絕對主義不斷的受到詰問和挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)的財產(chǎn)權觀念的觀念逐漸得到扭轉，探尋公民財產(chǎn)權的自治領域成為財產(chǎn)權發(fā)展的新時期的核心問題。以《魏瑪憲法》為實踐的開端，認為財產(chǎn)權的行權要以尊重“公共福祉”為限，國家得以以“公共利益”為私人財產(chǎn)權設立限制條件或者義務。以“新財產(chǎn)權”為代表的新問題再次引起我們的思考，新財產(chǎn)權語境下的公民財產(chǎn)權“其實質是福利權和財產(chǎn)權的關系問題”⑤。“財產(chǎn)權不再是法院試圖劃定個人權利和政府權力之間界限的基礎了”。⑥

新財產(chǎn)概念的抽象并不是憑空的想象，而是基于現(xiàn)實的印證和理論的沉淀。新財產(chǎn)權最早為美國學者所倡導，⑦新財產(chǎn)權具有傳統(tǒng)財產(chǎn)法所承載的權利意蘊等，卻在權利發(fā)生上有不同的政治制度基礎，新財產(chǎn)權的“新”的含義由此而來。美國學者 Reich⑧做了這樣的分類：來自政府的收入；工作和職業(yè)許可證；對農業(yè)的補貼；科學研究、健康和教育等，體現(xiàn)出了對公民個人基本權利的維護?！疤貏e是對教育所提供的公共服務是個人利用公共服務的最主要的形式”。⑨

(二)新財產(chǎn)權從政府權力到公民的權利的演變

(三)新財產(chǎn)權向憲法上的人權的演變

二、新財產(chǎn)權成為憲法上公民財產(chǎn)權的制度基礎

(一)社會的再分配與“新財產(chǎn)權”的生成

因分配形成的財富對個人的公民來說卻具有了不可替代的意義，成為影響到個人生存的基本財富形式。國家分配本身并不必然導致新財產(chǎn)權的產(chǎn)生，因為公法意義上的財產(chǎn)權反應的是公權力和私權利之間的對抗，只有當政府因分配形成的財產(chǎn)權被以福利的形式體現(xiàn)為公民的一項權利，并且這項權利具備了人權品格，國家分配變成了國家義務，作為公權力主體的國家由“主導者”變成了“義務者”，新財產(chǎn)權得以形成。

(二)“新財產(chǎn)權”主體和使用上的人權品格

(三)基于福利國家的正當性

財產(chǎn)最初直接的體現(xiàn)的是個體之間的關系，隨著政治國家的建立，財產(chǎn)接受了法律的構造，而成為了財產(chǎn)權，在財產(chǎn)權的角度看，財產(chǎn)權體現(xiàn)著個人與國家之間關系的政治調整，在這種調整中也引發(fā)國家權力的反省?；趪邑斦峙渎毮艿膶崿F(xiàn)，公民的財產(chǎn)權形式得到了拓展。該種拓展直接表現(xiàn)為法律上的創(chuàng)造，是國家與個人之間因為國家與個人利益規(guī)則之重建而表現(xiàn)出了國家對個體權利的讓與，這種讓與是基于對個體生存和自由等的尊重，很多情況下表現(xiàn)為對人權之基本價值的最低限度的維護，這也是憲法“最低道德標準”的踐行，也因此而拓展了公民財產(chǎn)的范疇?！靶仑敭a(chǎn)權”上升到公民基本權利或者說是人權的角度所反映當然是國家和個人之間的關系，而不再以個體之間的財產(chǎn)關系維護為角度。人權本身就是一項不斷發(fā)展的權利體系，人權突破個人范圍發(fā)展為集體人權，從傳統(tǒng)政治領域向經(jīng)濟、文化領域的延展，都充分說明這個問題。

三、新財產(chǎn)權在中國的當代問題及其正當規(guī)則

新財產(chǎn)權有狹義和廣義的認知，狹義的認知認為，新財產(chǎn)權需要具備私使用性”、“自己給付”和“生存保障”三要素的方可以納入憲法財產(chǎn)權保障范圍。

(一)中國人權保障的進步與新財產(chǎn)權的“私使用性”

(二)國家與個人的關系和新財產(chǎn)權的“自己給付”

(三)中國國職能的發(fā)展與新財產(chǎn)權對公民的“生存保障”

(四)新財產(chǎn)權的憲法保障及其限制的正當性

憲法對新財產(chǎn)權限制規(guī)則正當性的探討，在實體上要體現(xiàn)出對公民財產(chǎn)權的尊重。除卻法律傳統(tǒng)的“公共福利”的意蘊，新財產(chǎn)權的剝奪還要遵循嚴格的程序價值。唯有正當?shù)某绦虿趴梢詫π仑敭a(chǎn)權予以剝奪和限制。新財產(chǎn)權的憲法限制，要體現(xiàn)出憲法的中立性，權利的剝奪要體現(xiàn)出公平的價值補償，基本權利的尊重要體現(xiàn)最優(yōu)的價值排序，在任何的時候人權的最終是第一位的。即便在權利限制實際發(fā)生的情形，也要體現(xiàn)出對財產(chǎn)權的應有補償。同時，作為公民新財產(chǎn)權的在限制規(guī)則正當性的獲取上，還要體現(xiàn)出憲法規(guī)則的“偏頗”，憲法要體現(xiàn)出對公民財產(chǎn)權位優(yōu)的尊重，也即在不能獲取正當性的制度基礎時要以無正當性立論，從而不能對公民財產(chǎn)權予以限制。

[注釋]

①Charles A· Reich，The new Property：The Yale Law Journal，Volume 73(April 1964)，pp733.

②涂四益.財產(chǎn)權的基本原理以及對財產(chǎn)權的憲法限制[J].西部法學評論，2010(6).

③[英]洛克.政府論(下篇)[M].北京：商務印書館，1997：77.

④[英]霍布豪斯.自由主義[M].北京：商務印書館，1996：97.

⑤劉軍.西方財產(chǎn)觀念的發(fā)展[J].文史哲，2007(6).

⑥[美]：埃爾斯特等.憲政與民主[M].潘勤等譯.北京：三聯(lián)書店，1997：299.

⑦美國學者Charles A· Reich圍繞該問題先后有<新財產(chǎn)權>、<個人權利與社會福利>、<新財產(chǎn)權：寫在25年之后>、<新財產(chǎn)權對國家責任的影響>等論文來探討“新財產(chǎn)權”問題，但是其并沒有給出關于“新財產(chǎn)權”的界定.

⑧Charles A· Reich，The new Property：The Yale Law Journal，Volume 73(April 1964)，pp734-736.

⑨Charles A· Reich，The new Property：The Yale Law Journal，Volume 73(April 1964)，pp737.

⑩Charles A· Reich，The new Property：The Yale Law Journal，Volume 73(April 1964)，pp739.

作者簡介：羅亞海，山東臨沂人，中南財經(jīng)政法大學憲法與行政法學博士研究生，山東農業(yè)大學文法學院教師。

中圖分類號：D921

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2015)35-0014-04