張倩

【摘 要】本文結(jié)合筆者財務(wù)及經(jīng)濟管理工作經(jīng)驗，對當下空前活躍的小型民營經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境下的股權(quán)收購加以思索和研究，分析可能潛在的風險及成因，進而提出防范風險的措施和建議。

【關(guān)鍵詞】小型民營企業(yè)；股權(quán)收購；風險

2014年8月，筆者參與處理了一起小型民營企業(yè)股權(quán)收購引起的糾紛案件，在幫助收購方妥善處理問題的同時，也發(fā)現(xiàn)引起糾紛的因素有很多，而且在實踐工作中普遍性存在。小型民營企業(yè)經(jīng)營規(guī)模小、抗風險能力弱，更需警惕股權(quán)收購風險的發(fā)生。筆者試對小型民營企業(yè)股權(quán)收購的風險進行調(diào)查分析，旨在提醒小型民營企業(yè)股權(quán)收購者：警惕可能潛在的風險。

一、潛在的風險以及成因

小型民營企業(yè)股權(quán)收購者首先需了解目標公司潛在的風險及成因，才能有針對性地采取積極有效的措施，以實現(xiàn)安全、平穩(wěn)的收購。

1.被收購企業(yè)自身存在的問題是風險的根源

小型民營企業(yè)股權(quán)收購的目標公司，往往也是小型民營企業(yè)。相對于大企業(yè)的財務(wù)制度健全等有利條件，小型民營企業(yè)普遍存在著治理結(jié)構(gòu)不完善、管理層對財務(wù)工作認識不足、財務(wù)制度不夠健全等問題。另外，小企業(yè)由于規(guī)模成本限制，其財務(wù)人員素質(zhì)往往不夠高，對國家法律、政策的了解不夠深入。被收購企業(yè)自身存在以下方面的問題，是引發(fā)企業(yè)被收購后經(jīng)濟、財務(wù)、稅務(wù)、等方面風險的根源。

（1）股權(quán)糾紛及股東出資

被收購方在收購前的股權(quán)不清晰，法律手續(xù)不健全，原股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，將來都可能引發(fā)收購方承擔連帶或者補充責任的風險。

（2）債權(quán)債務(wù)糾紛

股權(quán)收購后，被收購方的債權(quán)、債務(wù)將轉(zhuǎn)移給受讓方，即使是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確規(guī)定受讓方對轉(zhuǎn)讓方在股權(quán)收購中的隱瞞、欺詐事項負賠償責任，這種條款也不能對抗善意第三人，受讓方只能在承擔了相應(yīng)的責任后再對原股東進行追償。目標公司財務(wù)報表上有可能存在虛假的或著與經(jīng)濟活動無關(guān)的債權(quán)債務(wù)、掛靠性質(zhì)的往來賬、不合理的私人借款等，都可能有潛在的風險。

（3）財務(wù)報告

國家法律對小型民營企業(yè)的年檢要求不高，不需要出具財務(wù)報表審計報告，再加上企業(yè)自身的財務(wù)制度不健全、賬務(wù)處理不規(guī)范等，結(jié)果都會增加潛在的財務(wù)報告風險。

（4）納稅

小企業(yè)主為了盡可能的減少稅費，向工商、稅務(wù)等上報會計信息時，往往不愿意提供真實信息，在實踐中甚至有的企業(yè)沒有年度稅審報告，也不參加工商年檢，這些都可能引發(fā)稅務(wù)風險。

（5）財產(chǎn)所有權(quán)糾紛

如果被收購方房產(chǎn)、地產(chǎn)、生產(chǎn)線、機器設(shè)備等存在抵押、租賃等情況，或者存在所有權(quán)瑕疵，而收購方并不知情，都將引發(fā)財產(chǎn)所有權(quán)糾紛的風險

2.收購方疏于防范風險是風險的催化劑

（1）收購前或準備收購時疏于防范

收購方往往將企業(yè)經(jīng)濟效益和經(jīng)營成果作為主要的目標和方向，而對目標公司缺乏深入、全面、客觀的調(diào)查和了解。因而，不能發(fā)現(xiàn)目標公司潛在的風險，且無法對收購的風險做出嚴謹?shù)姆治龊秃侠淼呐袛?。如此，企業(yè)在收購后不僅不能增加競爭力和抵御風險的能力，反而會因盲目的收購行為而導致經(jīng)濟困難，給企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和戰(zhàn)略規(guī)劃帶來致命的沖擊和破壞。

（2）收購過程中疏于防范

收購方在收購過程中不遵守法律原則的要求，對“形式上”應(yīng)該履行的法律程序缺乏謹慎，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同等法律文件的理解和重視不夠，殊不知風險往往就產(chǎn)生在疏于防范的環(huán)節(jié)。比如，筆者遇到的一家收購方的老板為了簡單省事，竟然把公章交由了被收購方老板，代為辦理工商變更手續(xù)。實踐工作中，也常見很多私營企業(yè)的老板把公章寄放在員工手上，便于出外辦事。

二、風險的防范措施及建議

小型民營企業(yè)的運營資本相對較少，股權(quán)收購中潛在的風險一旦爆發(fā)，輕則讓企業(yè)“花錢買個教訓”，遭受小額的經(jīng)濟損失；重則可使企業(yè)陷入經(jīng)營和財務(wù)困境，甚至面臨倒閉的風險。那么如何有效的防范小型民營企業(yè)股權(quán)收購中潛在的風險呢，筆者建議如下。

1.提高風險防范意識

所謂“風險意識”是指企業(yè)應(yīng)提高自我風險防范意識，并將這種意識貫徹于整個收購過程的始終。小型民營企業(yè)應(yīng)正確認識自身的先天性特點，其資產(chǎn)規(guī)模和營業(yè)收入相對較少，資金實力弱，抗風險能力較差，生產(chǎn)經(jīng)營極易受到宏觀調(diào)控和行業(yè)周期變化的影響，更容易陷入生存危機，所以更須具有足夠的“風險意識”，時刻提醒自己保持應(yīng)有的警惕。

2.專業(yè)人才參與股權(quán)收購

所謂“專業(yè)人才”是指企業(yè)應(yīng)配備財務(wù)、審計、稅收、法律方面的專業(yè)性型人才。在初創(chuàng)階段，企業(yè)應(yīng)加強自有的財務(wù)及管理人員對專業(yè)知識的學習和掌握，或者聘請中介機構(gòu)派專業(yè)能力比較強的人員全程參與企業(yè)收購工作。當企業(yè)發(fā)展到一定階段時，建議及時引進優(yōu)秀的中高層次管理人才參與企業(yè)管理，為企業(yè)補充新鮮血液，為企業(yè)持續(xù)和穩(wěn)健的發(fā)展保駕護航。

3.收購前進行風險調(diào)查

收購方在股權(quán)收購前，需要對目標公司進行大量的調(diào)查和研究工作，充分評估目標公司的現(xiàn)狀及潛在風險。對于可能存在風險的方面應(yīng)當要求對方提供相應(yīng)的法律文件及正式的書面承諾，作為防范風險的保證和索賠的依據(jù)。建議在收購前做好以下幾個方面的調(diào)查：

（1）原股東、股權(quán)及出資情況

了解目標公司原股東的身份、資信、股權(quán)出讓目的等，調(diào)查是否完全履行出資義務(wù)，并參考關(guān)聯(lián)方的債權(quán)債務(wù)信息，判斷是否有抽逃出資或者可疑的抽逃出資跡象。

（2）經(jīng)營狀況

調(diào)查了解目標公司主要經(jīng)營業(yè)務(wù)是什么，主要收入來源、成本支出，主要供應(yīng)商和客戶的業(yè)務(wù)范圍等。此項調(diào)查為債權(quán)債務(wù)、財務(wù)報表、納稅狀況調(diào)查的前提，并且需結(jié)合這三項調(diào)查來綜合分析所了解的經(jīng)營狀況的合理性，判斷財務(wù)報表和納稅狀況所體現(xiàn)的信息是否與實際經(jīng)營狀況相符。

（3）債權(quán)債務(wù)

調(diào)查目標公司金額較大的債權(quán)債務(wù)，判斷債權(quán)債務(wù)的合法性、合理性、真實性，債權(quán)是否有無法實現(xiàn)的風險；對關(guān)聯(lián)方債權(quán)債務(wù)進性綜合分析、判斷有無虛擬的往來賬項；必要時發(fā)函給相關(guān)債權(quán)人和債務(wù)人對實際金額做進一步確認，也可要求出讓方對具有潛在風險的債權(quán)提供擔保。

（4）財務(wù)報表

通常情況下，目標公司大多也是小型民營企業(yè)，財務(wù)報表并不復雜，但其本身往往存在制度不健全、賬務(wù)不規(guī)范等問題，建議對目標公司的報表項目逐項進行調(diào)查分析，并結(jié)合所了解的經(jīng)營狀況，判斷其財務(wù)報表真實性、合理性。鑒于實踐中大多數(shù)民營小企業(yè)并沒有出具年度報表的審計報告的狀況，建議收購方在目標公司賬務(wù)混亂、可能存在潛在風險的情況時，要求出讓方提供中介機構(gòu)的審計報告，以降低財務(wù)報表風險。

（5）納稅狀況

判斷影響企業(yè)的主要稅金有哪些，有無偷、漏稅的風險，檢查以前年度是否有稅審報告，尤其是對賬務(wù)報表評價不好的和納稅情況與實際經(jīng)營狀況不相符的情況，應(yīng)要求被收購方先自查，如自查效果不好或者自身納稅問題嚴重者，應(yīng)要求其出具專項的稅審報告，以降低潛在的納稅風險。

（6）財產(chǎn)狀況

調(diào)查目標公司所有的房地產(chǎn)、大型設(shè)備、生產(chǎn)線等持有情況，所有權(quán)是否清晰明確，是否存在抵押擔保、租賃等情況；目標公司以何種方式取得上述財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否取得完備的權(quán)屬證書，若未取得，則取得這些證書是否存在法律障礙；目標公司對其主要財產(chǎn)的所有權(quán)或者使用權(quán)的行使是否有限制等。

4.精心利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同條款

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是約定雙方各自權(quán)利義務(wù)的契約，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中具有極其重要的法律作用，它能約定與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的各種事項。收購方應(yīng)精心利用股權(quán)收購合同的相關(guān)條款，詳盡約定風險的防范及補救措施。

（1）股權(quán)實際交付條款

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效不等于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的完成，尚需辦理股權(quán)變更審批和工商登記等手續(xù)，收購方才能實際獲得股權(quán)。目標公司及股東必須履行相應(yīng)的協(xié)助義務(wù)，但合同生效后，如果原股東拒不辦理過戶手續(xù)，收購方則不能享有股東權(quán)利。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，需對股權(quán)實際交付條款詳細約定，并可在價款支付條款中進行補充約定。

（2）陳述與保證條款及補償條款

出讓方應(yīng)保證目標公司的狀況與陳述與保證條款中所描述的基本情況一致，就陳述與保證的不真實及重大遺漏，購買方可采取三種方法處理：一是作為例外同意；二是扣減部分價款；三是約定由出讓方承擔賠償責任。收購方可接受與某些陳述不一致的特別披露，但應(yīng)規(guī)定出讓方應(yīng)就因此可能給對方帶來的損害進行賠償。

（3）價款支付與保留條款

收購方在支付對價上，可以選擇貨幣支付、有形資產(chǎn)支付、無形動產(chǎn)支付等；在支付方式上可選擇分期支付、利潤分成等；不同的支付條款將直接影響著收購成本和風險，因此需要與出讓方進行談判，審慎設(shè)計，建議盡量拉長價款支付的時間，預留部分保證金待轉(zhuǎn)讓程序辦理完畢或者約定條件成就時支付。另外，涉及多名股東的，應(yīng)按照股權(quán)比例分別支付，現(xiàn)金支付條款中應(yīng)嚴格明確收款方的賬戶信息，以防將來發(fā)生股款糾紛。

（4）潛在債務(wù)問題的解決方式

收購方應(yīng)“提前防范”股權(quán)收購程序完成后的“事后風險”，這類風險往往是因為目標公司自身問題所導致的，且爆發(fā)于收購程序完成一段時間之后。在股權(quán)收購合同中，需明確債務(wù)的承擔范圍及風險擔保措施，約定對因債權(quán)債務(wù)不實、稅務(wù)遺留、所有權(quán)糾紛等問題引發(fā)的債務(wù)問題的解決方法，必要時要求修改合同中價款支付等條款或者要求出讓方提供擔保。

總之，股權(quán)收購所涉及的各類事項繁多，風險包含財務(wù)、稅務(wù)、法律等各方面。股權(quán)收購是利益和風險的綜合體，應(yīng)將“風險意識”貫穿整個收購過程的始終，并積極做好風險的防范工作，使小型民營企業(yè)在當前優(yōu)越的經(jīng)濟政策和激烈的競爭環(huán)境下更好的生存和發(fā)展。

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