隋嘉慧

【摘要】由于離岸公司的特殊性，與離岸公司合作就可能發(fā)生種種風險，極易出現(xiàn)離岸公司欺詐或因其他糾紛產(chǎn)生責任后無從追究的情況。本文從與離岸公司交易風險的來源及防范可能產(chǎn)生的風險等角度進行深入分析。

【關(guān)鍵詞】離岸公司；風險；防范

1.離岸公司的概念及特點

近年來，“離岸公司”（OffshoreCompany）的字眼頻繁出現(xiàn)，伴隨著“離岸公司”的發(fā)展，英屬維爾京群島（BritishVirginIslands，BVI）、開曼群島（CaymanIslands）、百慕大群島（BermudaIslands）、庫克群島（CookIslands）、巴拿馬（Panama）、薩摩亞（Samoa）、毛里求斯（Mauritius）等原本鮮為人知的島國和地區(qū)被引起關(guān)注，日益成為國際經(jīng)濟，尤其是國際投資領(lǐng)域中的重要角色。

1.1離岸公司的概念

由于離岸公司是離岸法域發(fā)展經(jīng)濟的需求、國際投資者追求經(jīng)濟利益最大化的需求和各國引進外資發(fā)展本國經(jīng)濟的需求相結(jié)合的利益綜合體，因此其必然成為各國爭論的焦點。所以在對離岸公司概念的界定上也存在諸多爭議。

對離岸公司的概念界定有以下觀點：（1）離岸公司是指投資者在其住所地以外即國外注冊成立的公司。（2）離岸公司是指投資者在特定的離岸法域內(nèi)注冊成立的所有公司。在這個定義中，它并沒有限定公司投資者是否具有當?shù)氐纳矸?，也沒有限定公司的形式是有限責任公司還是股份有限公司。通過對以上幾種觀點的分析，我們可以看出，離岸公司是指非具有當?shù)鼐用裆矸莸耐顿Y者在離岸法域內(nèi)依據(jù)該區(qū)域的專門的離岸公司法規(guī)范而設(shè)立的，其經(jīng)營地在離岸法域以外的其他地方的公司。

1.2離岸公司的特點

離岸公司具有高度的保密性、減免稅務(wù)負擔、無外匯管制三大特點：

1.2.1離岸公司的保密性

在海外某些國家注冊公司，不一定必須是這個國家的公民。為了吸引外國企業(yè)前來注冊，不少大洋島國規(guī)定，海外離岸公司的股東身份、董事名冊、股權(quán)比例、收益狀況等資料高度保密并受法律保護，公眾人士不能查閱，只有合法取得對離岸公司進口監(jiān)管資格的信托管理公司才可以查閱公司的背景資料，同時，法律禁止信托管理公司對外任意泄露有關(guān)材料。這樣一來，如果公司在經(jīng)營期間出現(xiàn)與投資者的法律糾紛，往往可以逃避某些責任。

1.2.2離案公司能夠減免稅務(wù)負擔

有離岸法區(qū)均不同程度地規(guī)定了離岸公司所取得的營業(yè)收入和利潤免交當?shù)囟惢蛞詷O低的稅率（如1%）交納，有的甚至免交遺產(chǎn)稅，公司只需要每年支付當?shù)卣豁椆潭ǖ馁M用。還可利用離案公司妥善安排稅務(wù)，合理合法避稅。

1.2.3離岸公司無外匯管制

眾所周知，由于外匯制度、赴海外上市制度非常嚴格，同時還存在許多人為因素，這直接影響到企業(yè)的國際融資。與其等待曠日持久的資格審查和批準，不如注冊一家海外離岸公司，以該公司的名義進行海外融資及上市，達到事半功倍的效果。

2.與離岸公司交易風險的來源

理論上看，離岸公司的所有活動都受到離岸中心有關(guān)法律的規(guī)制以及離岸中心當局的監(jiān)管。但在監(jiān)管實踐中，離岸公司法律框架非常寬松，對離岸公司在境外開展的經(jīng)營活動基本沒有任何限制。

基于離岸公司的特殊性利用離岸公司進行欺詐，規(guī)避責任追究等風險便自然而生，具體表現(xiàn)為以下方面：

第一，離岸公司嚴格的保密制度，難以知悉公司的真實財務(wù)情況。根據(jù)離岸法域的特殊規(guī)定，社會公眾和機構(gòu)難以得知離岸公司真實的資產(chǎn)負債情況，難以得知該公司內(nèi)部及與其他公司之間的資產(chǎn)和人事關(guān)系，難以得知資金調(diào)度情況。由于離岸注冊地信息不透明，風險突出表現(xiàn)為虛增資產(chǎn)和虛增經(jīng)營業(yè)績。通過層層設(shè)立離岸公司制作虛假證明，比在需要信息公開的制度下制造假證明要容易得多。比如，通常情況下虛增經(jīng)營業(yè)績需要支付較高稅收成本，但利用離岸公司的免稅待遇，就可以實現(xiàn)低成本虛增經(jīng)營業(yè)績的目的。

第二，注冊地對離岸公司寬松的管理制度，對其資信能力調(diào)查困難。相對于一般意義上的公司來說，離岸公司在制度管理上較為寬松。比如，在中國國內(nèi)做一個有限公司，注冊資本要驗資到位，而且可能按照不同行業(yè)注冊資本也不一樣，而作為離岸公司，注冊資本沒有驗資要求，公司的經(jīng)營規(guī)模可能遠遠大于公司本身所能承擔的最大經(jīng)濟責任。在公司注冊名稱時，有些離岸中心在公司命名上沒有任何限制，只要這個名稱和之前已經(jīng)注冊的公司不相同，就完全可以注冊。而且，因為注冊地對離岸公司嚴格的保密制度，想從離岸公司的注冊地全面獲得離岸公司的資信情況幾乎是不可能的，即便注冊地當?shù)卣搽y以了解公司的真實情況。

第三，離岸公司在制度管理上的特殊性，使得法律上對債權(quán)人保護的各項制度無法得到有效執(zhí)行。公司法上對債權(quán)人的保護制度主要表現(xiàn)為：公司資本制度、公司設(shè)立的法律責任制度、公司信息披露制度、公司清算結(jié)束階段債權(quán)人保護制度。但離岸公司注冊程序簡單，公司注冊資料及文件高度保密及本身非經(jīng)營實體等特點，導致在適用公司法相關(guān)制度時無法有效適用，使得離岸公司債權(quán)人在交易中面臨較高風險，極容易被某些不法分子所利用。

3.與離岸公司交易風險防范的措施

3.1應(yīng)盡可能要求離岸公司提供擔保

離岸公司的風險之一便是責任追究困難，為了避免或防止這種離岸公司在出現(xiàn)責任時無法找到責任的承擔者，在必要的情況下，可要求合作的離岸公司提供一定的擔保，從而促使合作的離岸公司真心實意地履行合同。一旦風險發(fā)生，追究擔保方的責任比直接要求離岸公司承擔損失，更易于保障債權(quán)人的合法權(quán)益。在中國信保海外追償案例中，就成功通過對離岸公司擔保方的追償，最終幫助出口企業(yè)全額收回欠款。

3.2嚴格對其進行資信狀況審查

如果從離岸公司的注冊地難以獲得全面或有價值的相關(guān)離岸公司資信情況時，可以從離岸公司實際控制人入手對該離岸公司情況進行調(diào)查。如從注冊管理人處獲取該離岸公司的實際控制人，通過調(diào)取實際控制人的資信報告，查清其實際控制人的背景材料，以往的經(jīng)營狀況和商業(yè)誠信情況，以及設(shè)立離岸公司的目的，從而較清楚的掌握該公司的資信情況。而且，出口企業(yè)可以通過相關(guān)管理機構(gòu)查詢到一些離岸公司的有效信息。比如，對于開曼群島上注冊的離岸公司，可以從注冊代理機構(gòu)中查詢到離岸公司主要負責人、成員、受益人和授權(quán)人的相關(guān)信息。甚至對于在百慕大群島注冊的離岸公司，通過當?shù)氐亩悇?wù)管理機構(gòu)可以查詢到對離岸公司的財務(wù)審計報告。

3.3要求離岸公司的實際控制人承擔相關(guān)的法律責任

利用“揭開公司面紗”的法律制度，對離岸公司適用公司法人人格否認，追究其真正控制人的責任從理論上不失為一種有效的防范風險的措施，但出口企業(yè)在實踐運用中應(yīng)注意以下問題：首先，被揭開“面紗”者為離岸公司，最終的責任承擔者也只能是離岸公司的實際投資人。由于離岸公司并不真正進行經(jīng)營，只是作為資金的中轉(zhuǎn)站，當成為責任承擔者時，必須找到實際控制人，否則就算得以執(zhí)行，其也不具有償還能力。其次，最終承擔責任的離岸公司的投資者要具有中國內(nèi)地背景，以便判決后的順利執(zhí)行。若涉案離岸公司的投資者或控制人為外國法人或自然人時，無論是法院審理過程中的送達、取證期間，還是最后判決的承認和執(zhí)行，都涉及到國際司法合作的問題，將面臨重重法律障礙。最后，出口企業(yè)在主張離岸公司實際控制人承擔相關(guān)的法律責任時，要積極運用“舉證責任倒置”原則。[科]

【參考文獻】

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