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        淺析如何保護(hù)中小股東利益

        2023-05-30 05:03:04石一彤索浩亭
        中國集體經(jīng)濟(jì) 2023年15期
        關(guān)鍵詞:公司治理

        石一彤 索浩亭

        摘要:隨著資本市場各方力量對(duì)于掏空行為的嚴(yán)厲監(jiān)管,大股東對(duì)上市公司進(jìn)行掏空的時(shí)候,會(huì)通過一些隱匿的手段,來掠奪中小股東的利益,謀取控制權(quán)私有收益。文章通過分析公司的控股股東和實(shí)際控制人占用公司資金謀取私利,高比例質(zhì)押等行為中暴露出來的公司治理問題,并從中思考如何從內(nèi)外部兩方面去防范大股東的違規(guī)行為。從而提高上市公司的治理能力,規(guī)范公司經(jīng)營管理活動(dòng),更好地保障中小股東的利益。

        關(guān)鍵詞:生物谷;公司治理;中小股東利益

        上市公司生物谷于2022年5月24日,被北交所正式進(jìn)行立案調(diào)查,生物谷公告顯示,因涉嫌信息披露違法違規(guī),公司控股股東深圳市金沙江投資有限公司、實(shí)際控制人林艷和收到證監(jiān)會(huì)立案告知書,同時(shí)這也是證監(jiān)會(huì)首次立案調(diào)查在北交所上市的企業(yè)。

        一、生物谷公司違規(guī)事件

        (一)公司簡介

        作為一家老牌中藥企業(yè),生物谷創(chuàng)辦于1999年,前身是云南生物制藥廠,2007年現(xiàn)在的實(shí)控人林艷和接管了藥廠,出任董事長。2021年,生物谷成為首批登陸北交所81家企業(yè)之一,也是云南省內(nèi)首家登陸北交所的上市公司,由新三板精選層平移至北交所上市,生物谷公司主要從事燈盞花系列藥品的研發(fā)、生產(chǎn)與銷售。生物谷的核心產(chǎn)品是燈盞生脈膠囊和燈盞細(xì)辛注射液。

        (二)控股股東占用資金的主要手段

        1. 通過理財(cái)和背書占用資金

        審計(jì)機(jī)構(gòu)在對(duì)生物谷2021年財(cái)務(wù)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)時(shí),由于遲遲沒有收到接受生物谷理財(cái)產(chǎn)品的托管機(jī)構(gòu)的相關(guān)數(shù)據(jù)和資料,所以審計(jì)機(jī)構(gòu)據(jù)此事項(xiàng)對(duì)生物谷2021年財(cái)務(wù)報(bào)表出具了保留意見的審計(jì)報(bào)告。此外,生物谷公司通過自篩自查,發(fā)現(xiàn)公司存在控股股東非法占用非經(jīng)營性資金的不良行為。

        根據(jù)生物谷2021年年報(bào),由林艷和控股股東深圳市金沙江投資有限公司存在資金占用情況,合計(jì)金額逾3.56億元。這筆錢對(duì)于生物谷而言并非小數(shù)目,相當(dāng)于公司2021年歸屬于上市公司股東的凈資產(chǎn)的33.4%。

        具體來看,生物谷的資金主要由其控股公司金沙投資有限公司通過兩種“操縱手段”來進(jìn)行侵占。一方面,通過公司向第三方機(jī)構(gòu)背書銀行承兌匯票的方式,累計(jì)占用公司資金7876.44萬元。其中,2021年度背書6711.52萬元,2022年至今背書1164.91萬元,目前,已全部歸還背書侵占的資金。另一方面,為了其他產(chǎn)業(yè)經(jīng)營和償還債務(wù),金沙江投資于2021年8月至2022年3月,通過公司委托第三方機(jī)構(gòu)理財(cái)?shù)姆绞嚼塾?jì)占用公司資金2.77億元。目前,這筆資金尚未歸還。金沙江投資在2021年8月~12月期間,合計(jì)委托理財(cái)1.22億元;在2022年1月~3月期間,再度委托理財(cái)1.55億元。具體情況見表1。

        2. 大股東高比例質(zhì)押股權(quán)

        生物谷控股股東金沙江投資通過質(zhì)押生物谷股票給金沙江投資的第二大股東海國新動(dòng)能1829萬股,占公司總股本的14.29%,占其持有生物谷股份的60.97%。同時(shí),生物谷的實(shí)際控制人、股東林艷和也將2155萬股生物谷股票質(zhì)押給海國新功能,占生物谷公司總股本的16.84%,占其持有生物谷股份的100%。林艷和具體持股情況見圖1。

        3. 收到證監(jiān)會(huì)下達(dá)的三次問詢

        2022年4月29日,生物谷公告顯示,因公司控股股東金沙江投資違規(guī)占用資金問題,收到了北交所問詢函。北交所要求生物谷說明被占用資金是否涉及募集資金,金沙江投資償還占用資金來源和時(shí)間安排,以及上市公司內(nèi)部控制制度是否存在重大缺陷等問題。

        2022年5月11日,生物谷披露了股權(quán)質(zhì)押公告,當(dāng)晚即收到北交所問詢函。北交所要求生物谷說明在金沙江尚未償還資金占用款、林艷和提供連帶責(zé)任擔(dān)保的情況下,林艷和受讓海國新動(dòng)能持有金沙江27.52%股權(quán)的原因及合理性,說明本次股票質(zhì)押是否影響資金占用款的償還等問題。

        2022年5月20日,生物谷再次收到北交所下發(fā)的《關(guān)于對(duì)云南生物谷藥業(yè)股份有限公司的年報(bào)問詢函》,涉及對(duì)外投資、存貨和研發(fā)費(fèi)用,無形資產(chǎn)、交易性金融資產(chǎn)、應(yīng)收賬款融資等十大方面的問題。

        針對(duì)生物谷的資金占用漏洞,監(jiān)管部門的監(jiān)管深度和廣度超出市場預(yù)期。北交所一月之內(nèi)三次問詢,展現(xiàn)出北交所市場對(duì)于踩紅線企業(yè)“零容忍”的態(tài)度。

        4. 資金占用事件處罰結(jié)果

        北交所上市公司生物谷控股股東資金占用,涉嫌違法違規(guī),被云南證監(jiān)局責(zé)令改正要求嚴(yán)格履行2022年6月30日前歸還資金及支付對(duì)應(yīng)的資金收益承諾??毓晒蓶|已承諾在2022年6月30日之前歸還全部占用資金及支付對(duì)應(yīng)的資金收益,實(shí)際控制人林艷和承諾提供連帶責(zé)任擔(dān)保。

        二、大股東占用資金的不良影響

        (一)損害中小股的利益

        在上市公司中,中小股東處于弱勢地位,能夠獲利的渠道主要來源于兩方面,一方面為上市公司分紅;另一方面為利用股價(jià)的高低差進(jìn)行拋售以此進(jìn)行賺取差價(jià)。因此中小股東的財(cái)富積累很有限,而當(dāng)大股東占用資金,隱匿自己的行為,對(duì)于重大的信息沒有及時(shí)進(jìn)行披露時(shí),中小股東就無法根據(jù)獲取的信息作出正確判斷。

        (二)資金被抽走,影響上市公司的運(yùn)營

        當(dāng)上市公司的資金被大股東占用,會(huì)影響企業(yè)的現(xiàn)金流。生物谷的現(xiàn)金流出現(xiàn)斷崖式下跌。2021年產(chǎn)生的現(xiàn)金流凈額中經(jīng)營活動(dòng)貢獻(xiàn)了408.24萬元,同比減少97.47%。2021年?duì)I業(yè)收入中經(jīng)營活動(dòng)現(xiàn)金流量凈額所占的比重為0.72%,上年同期為35.69%。2022年一季度,經(jīng)營活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流凈額為負(fù)的1.42億元,同比下降1706.71%,占營業(yè)收入比重為-144.66%。頻繁而高額的大股東占款,會(huì)給企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營和穩(wěn)定發(fā)展帶來困難。

        (三)影響證券市場的健康發(fā)展

        資本市場穩(wěn)定發(fā)展的前提是上市公司可以健康穩(wěn)健地發(fā)展,而上市公司主要控股股東違規(guī)占用資金的行為會(huì)對(duì)企業(yè)日常經(jīng)營和企業(yè)形象產(chǎn)生了負(fù)面影響,會(huì)妨礙上市公司的正常發(fā)展,不利于夯實(shí)證券市場健康發(fā)展的基石。如果主要控股股東資金占用等違規(guī)行為大規(guī)模地集中爆發(fā),會(huì)加劇我國資本市場的動(dòng)蕩,股價(jià)出現(xiàn)大幅度的漲跌,這就很容易導(dǎo)致投資者失去信心,不利于構(gòu)建良好的資本市場。

        三、保護(hù)中小股東利益的建議和措施

        控股股東和實(shí)控人如此大額的資金挪用能夠?qū)崿F(xiàn),主要在于生物谷公司治理方面和內(nèi)部控制方面存在重大問題。雖然生物谷就“委托理財(cái)”事件按照公司章程召開了股東大會(huì),通過了大會(huì)同意,并且審查通過了委托理財(cái)文件,但是并沒有遵照相關(guān)的規(guī)定及時(shí)向廣大投資者進(jìn)行信息披露。

        (一)完善公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

        在公司大股東挪用占用資金的各類行為中,其中一個(gè)起決定性的因素就是股權(quán)高度集中,公司大股東大力實(shí)施自己手中的控制權(quán),悄無聲息、肆意妄為地侵占中小股東的利益。對(duì)付這一亂象就要完善股權(quán)結(jié)構(gòu),加強(qiáng)權(quán)力制衡。

        機(jī)構(gòu)的投資者和戰(zhàn)略股東就要發(fā)揮自己在公司應(yīng)有的作用。首先,在參與公司管理的過程中,機(jī)構(gòu)投資者擁有與公司股東等大的權(quán)力,進(jìn)而和公司大股東形成不同的陣營形成相互制約的關(guān)系,這樣能夠提升公司的治理效果,減少資金占用的亂象。而且機(jī)構(gòu)投資者都擁有相對(duì)專業(yè)的團(tuán)隊(duì),團(tuán)隊(duì)會(huì)制作出獨(dú)一無二的方案,投資者有強(qiáng)烈意愿去參與管理,以彌補(bǔ)中小股東在這方面的欠缺,使小股東走出瓶頸,與此同時(shí)也能降低公司的監(jiān)督成本。

        (二)完善公司內(nèi)部控制體系

        能夠長久健康發(fā)展的企業(yè),一定存在有效的內(nèi)控體系,當(dāng)公司大股東做出違規(guī)支配資金行為時(shí),該企業(yè)的內(nèi)控體系定是出現(xiàn)了不小的問題。完善相關(guān)內(nèi)控體系,不僅包括表面的框架模式,也應(yīng)該確保它有效地運(yùn)轉(zhuǎn)實(shí)施。幾大要素包括內(nèi)部控制監(jiān)督、各部門職責(zé)、內(nèi)部審議機(jī)制、內(nèi)部審計(jì)程序等都是公司在內(nèi)控方面要強(qiáng)化和管控部分。

        (三)加大對(duì)信息披露的監(jiān)管力度

        2020 年新《證券法》更是進(jìn)一步確定了信息披露的重要性,對(duì)現(xiàn)存的各類制度框架做了最大限度地完善和優(yōu)化,故而各類企業(yè)現(xiàn)在要注意的是在員工具體實(shí)踐中,進(jìn)一步加大監(jiān)管力度。生物谷的行為,公司的控股股東可以及時(shí)了解各類情況并對(duì)企業(yè)的未來發(fā)展?fàn)顩r做出合理的預(yù)見,對(duì)未知風(fēng)險(xiǎn)做出有效防范。然而廣大的中小股東在此時(shí)對(duì)于相關(guān)情況并不是毫不知情,公司狀況的惡化早已可以預(yù)見,然而“蒙在鼓里”的中小股東卻都只能眼睜睜看著股價(jià)一路飄紅,承擔(dān)巨大虧損。所以,公司不僅要對(duì)法律規(guī)定的信息進(jìn)行及時(shí)披露,更要對(duì)中小股東可能經(jīng)受巨大損失的情況竭盡所能地披露。

        需要市場上的各個(gè)主體,通力合作,形成全員自主、共同監(jiān)督的市場環(huán)境,這樣就可以避免有些上市公司鉆制度的空子,投機(jī)取巧。努力降低監(jiān)管部門、大股東、中小股東這三者之間信息不對(duì)稱的程度,毫無疑問可以促使大股東進(jìn)行自我約束,同時(shí)也增加大股東資金占用行為的難度。

        (四)加強(qiáng)執(zhí)法力度

        凈化資本市場,需要持之以恒。對(duì)于資本市場存在違法行為的上市公司、中介機(jī)構(gòu)和個(gè)人堅(jiān)決查處,對(duì)相關(guān)資本市場違法行為要進(jìn)行問責(zé)并加大刑事追責(zé)力度,這樣才能夠最終提高上市公司質(zhì)量,達(dá)到維護(hù)公司集體權(quán)益的目的。多維度地保證證券市場公平、公正、公開的合理秩序得到維護(hù),營造誠信守法的證券市場投資氛圍。

        國家新推出的新《證券法》已經(jīng)將原來頂格 60 萬的標(biāo)準(zhǔn)提高到了 1000 萬元,在新《證券法》落地的第一年,證監(jiān)會(huì)發(fā)言人表示,一直秉承著“重快嚴(yán)”的標(biāo)準(zhǔn)來打擊現(xiàn)有市場上的違規(guī)違法行為,全年辦案 740 起,新啟動(dòng) 353 件,同比增長 34%。所以,為了避免資本市場上大股東違規(guī)行為的發(fā)生,不但要提高處罰標(biāo)準(zhǔn),還需要各執(zhí)法部門互相配合,認(rèn)真落實(shí)制度,維護(hù)市場健康發(fā)展。

        (五)健全對(duì)投資者保護(hù)的政策機(jī)制

        要從根本改善我國中小股東缺乏防范意識(shí)、維權(quán)意識(shí)的現(xiàn)象,維權(quán)難的困境廣泛存在,破局之法就在于,進(jìn)一步完善對(duì)于投資者保護(hù)的政策機(jī)制。新《證券法》把訴訟地位更為直接賦予了投資者以及保護(hù)機(jī)構(gòu)代表人,與此同時(shí),更要大力依托信息技術(shù),發(fā)揮科技的長處,建立在線訴訟平臺(tái)、優(yōu)化電子交易數(shù)據(jù)對(duì)接機(jī)制,提高判決效率,壓縮訴訟成本,以多元手段化解各類糾紛,違者必罰,提高欺詐違法成本,維護(hù)市場秩序,促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展。

        與此同時(shí),對(duì)于公司控股股東的訴訟資格也需要出臺(tái)更為翔實(shí)的條例,進(jìn)而實(shí)現(xiàn)更為嚴(yán)格的控制,更加嚴(yán)密的規(guī)定,明確具體侵權(quán)行為的相關(guān)舉證責(zé)任,并且更加詳盡地指定賠償標(biāo)準(zhǔn),對(duì)于各類程度的侵權(quán)行為給予差異化的賠償。

        四、結(jié)語

        企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)內(nèi)部控制和公司治理的力度,完善監(jiān)督監(jiān)管機(jī)制,及時(shí)發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的管理漏洞;市場外部應(yīng)當(dāng)加大執(zhí)法力度,完善相關(guān)法律法規(guī),以保障中小股東的利益。

        參考文獻(xiàn):

        [1]錢塵.公開股份私募投資的中小股東保護(hù)[J].福建金融管理干部學(xué)院學(xué)報(bào),2021(04):56-64.

        [2]李銀香,李鵬聰.公司內(nèi)部治理層特征對(duì)內(nèi)部控制的影響研究——一個(gè)文獻(xiàn)綜述[J].財(cái)會(huì)通訊,2022(02):20-26+100.

        [3]王金輝.上市公司內(nèi)部控制問題及治理對(duì)策[J].新會(huì)計(jì),2021(07):55-57.

        [4]吳雪箏.大股東違規(guī)占款問題研究——以ST輔仁為例[J].現(xiàn)代商業(yè),2021(35):127-129.

        (作者單位:哈爾濱商業(yè)大學(xué))

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