文/張倩茹
2022 年3 月18 日,《社會(huì)保險(xiǎn)基金行政監(jiān)督辦法》(以下簡(jiǎn)稱“《辦法》”)正式實(shí)施。辦法出臺(tái)后,南京、西安等城市的社會(huì)保險(xiǎn)代理情況愈發(fā)收緊。近段時(shí)間以來(lái),又有不少HR 來(lái)咨詢社?!叭y(tǒng)一”后的方案處理,以應(yīng)對(duì)社保合規(guī)的問(wèn)題。本文旨在嘗試解答一些實(shí)操中的困惑,希望能夠給大家在處理類似問(wèn)題時(shí)提供一些參考。
所謂社保“三統(tǒng)一”,指的是企業(yè)在用工過(guò)程中必須確保對(duì)同一員工的勞動(dòng)合同簽訂主體、工資發(fā)放和個(gè)稅繳納主體以及社會(huì)保險(xiǎn)繳納主體三項(xiàng)保持完全一致。實(shí)踐中為了簡(jiǎn)化表述,就有了社保“三統(tǒng)一”的民間說(shuō)法,這一說(shuō)法本身并沒有官方認(rèn)證,其本質(zhì)就是要求企業(yè)在用工過(guò)程中要嚴(yán)格遵守法律要求,合規(guī)用工。
從國(guó)家和地方政策規(guī)定來(lái)看,“三統(tǒng)一”的要求一直都有,只是在這之前對(duì)于不符合或不完全符合社?!叭y(tǒng)一”政策的企業(yè),當(dāng)?shù)厝松绮块T并沒有嚴(yán)令禁止或采取強(qiáng)有力的懲罰措施,導(dǎo)致一些企業(yè)誤以為自身方案沒有問(wèn)題,這實(shí)質(zhì)上是對(duì)政策理解的偏差。
從全國(guó)各地的企業(yè)感知來(lái)看,普遍開始面對(duì)社?!叭y(tǒng)一”政策影響的時(shí)間節(jié)點(diǎn)是在2020 年8 月左右,即北京、廣州、石家莊、杭州、南昌等地開展的專項(xiàng)整治活動(dòng)。此后,隨著社保改稅務(wù)征收、金稅四期等政策的進(jìn)一步推進(jìn),越來(lái)越多的城市,如武漢、廈門、深圳、成都、沈陽(yáng)、南京,呼和浩特等也陸續(xù)加入進(jìn)來(lái)。
因此,社?!叭y(tǒng)一”政策并非新規(guī)定,也并非近兩年出來(lái)的新產(chǎn)物,只是隨著各地政府行政監(jiān)管的愈發(fā)嚴(yán)格,很多不規(guī)范的行為被監(jiān)管查處出來(lái),導(dǎo)致陳年舊賬浮出水面而已。這一政策是大勢(shì)所趨,如果企業(yè)尚不完全符合“三統(tǒng)一”要求,則即使企業(yè)目前所在城市尚未大面積要求調(diào)整,也建議開始著手準(zhǔn)備。
正常情況下,普通企業(yè)一般不受社保“三統(tǒng)一”的影響,比如單一主體下,由同一家公司與員工簽合同,為其發(fā)工資、納個(gè)稅、繳社保,這類企業(yè)不需要擔(dān)心政策影響。
受到影響的企業(yè),其主要的表現(xiàn)形式如下:
1.為了節(jié)省工作效率,常年與第三方代理機(jī)構(gòu)合作,由對(duì)方為員工繳納社保。
2.總部在外地,總部和員工簽訂勞動(dòng)合同,為了節(jié)省社保成本或當(dāng)?shù)貨]有分支機(jī)構(gòu),委托第三方代理機(jī)構(gòu)為員工在工作地繳納社保。
3.總部在外地,總部和員工簽訂勞動(dòng)合同,為了滿足員工在當(dāng)?shù)芈鋺簟①I車、買房、子女入學(xué)等切身利益需要,委托第三方代理機(jī)構(gòu)為員工在工作地繳納社保。
另外還有總部簽合同,分公司發(fā)工資交社保,或總部簽合同,分公司發(fā)工資,第三方交社保等等的分離現(xiàn)象。
這些情形因?yàn)椴荒軐?shí)現(xiàn)勞動(dòng)合同主體、個(gè)稅繳納主體、社保繳納主體三者完全一致,而不符合政策要求,所以需要調(diào)整到員工在本企業(yè)或第三方企業(yè)中“三統(tǒng)一”的狀態(tài)。
如果企業(yè)執(zhí)意維持現(xiàn)狀不做調(diào)整的話,后續(xù)很有可能付出了社保繳納費(fèi)用,卻無(wú)法讓員工享受工傷理賠、生育津貼等待遇,最終企業(yè)需為此付出更高的經(jīng)濟(jì)成本。
要滿足“三統(tǒng)一”的合規(guī)狀態(tài),企業(yè)可以根據(jù)自身情況從以下方案中選擇一種方案,或同時(shí)多種方案并行。
這種方案的好處有兩個(gè),一是方案簡(jiǎn)便。員工的勞動(dòng)合同不需要調(diào)整,不需要額外簽署文件,企業(yè)就可以直接操作。二是整體成本變化不大。如果不考慮各地區(qū)上下限不同的細(xì)微差距的話,企業(yè)總體成本基本不變。
這種方案也存在一定的缺點(diǎn)。一方面,容易引發(fā)員工流失或滿意度下降。社保關(guān)乎員工的個(gè)體需求,員工為了滿足自身生活的需要,如購(gòu)房買車、子女入學(xué)及落戶等,可能會(huì)因?yàn)闊o(wú)法在當(dāng)?shù)乩U納社保而選擇離開或?qū)菊哒{(diào)整產(chǎn)生不滿情緒。另一方面,員工跨地區(qū)享受醫(yī)保,其便利性和權(quán)益保障會(huì)受到一定限制。再一方面,各地工傷認(rèn)定的口徑不同,且異地理賠會(huì)增加不少難度,可能會(huì)增加企業(yè)工傷理賠的風(fēng)險(xiǎn)。
統(tǒng)一調(diào)整的過(guò)程中,遇到的主要問(wèn)題就是員工的個(gè)人訴求無(wú)法滿足。這時(shí)公司需要明確是否只有這一個(gè)選項(xiàng)供員工選擇。
如果企業(yè)采用這個(gè)方案,則建議和員工好好溝通、反復(fù)溝通,征得員工的理解。如果員工確實(shí)無(wú)法理解,員工同意也并非必經(jīng)流程,企業(yè)有權(quán)強(qiáng)行單方調(diào)整。但是,強(qiáng)行調(diào)整容易引發(fā)不必要的沖突,比如,核心員工有可能離職,甚至離職后還將此前與公司遺留的其他爭(zhēng)議問(wèn)題一并提起仲裁;又比如,員工要求公司就之前未依法繳納的社保期間進(jìn)行補(bǔ)繳或以“企業(yè)未依法繳納社?!睘橛商岢鲛o職并要求支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償(N)。
如果還有其他方案,那么不接受社保賬戶的轉(zhuǎn)移的話,按照其他方案處理即可。
這種方案的好處是員工社保繳納地維持不變,落戶、購(gòu)房買車、子女入學(xué)等等利益不受影響。但缺點(diǎn)就是,其一,開設(shè)分支機(jī)構(gòu)需要消耗人力和財(cái)力,且并非短時(shí)間內(nèi)可以迅速完成;另一方面,為了滿足社保繳費(fèi)單位和勞動(dòng)合同上的用人單位名稱一致,企業(yè)需要和員工改簽勞動(dòng)合同。
這種方案企業(yè)需要面對(duì)的難題是,一方面,有些地區(qū)員工少或業(yè)務(wù)范圍小,分支機(jī)構(gòu)沒有辦法實(shí)現(xiàn)全部覆蓋,且即使有心覆蓋,如果在每個(gè)城市都開設(shè)分支機(jī)構(gòu),對(duì)公司來(lái)說(shuō)也會(huì)產(chǎn)生極大的運(yùn)營(yíng)和管理成本;另一方面,合同換簽的過(guò)程中,也會(huì)存在一部分員工的不理解,總分公司還好,一般不會(huì)引發(fā)其他風(fēng)險(xiǎn),但如果在當(dāng)?shù)刂匦略O(shè)立的是子公司,換簽過(guò)程其實(shí)就意味著前一家公司合同的解除及后一家公司合同的新簽,如果無(wú)法征得員工的同意,換簽不能順利完成,則公司需要對(duì)這部分員工重新考慮上一個(gè)方案。
企業(yè)使用勞務(wù)派遣存在諸多不便。要考慮使用人數(shù)不能超過(guò)總?cè)藬?shù)的10%,要考慮使用崗位是否符合臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位要求,還要尋求正規(guī)的勞務(wù)派遣單位,確保他們資質(zhì)合格。
這種方案和在當(dāng)?shù)卦O(shè)立分支機(jī)構(gòu)一樣能夠滿足維持員工現(xiàn)有社保繳納地不變,且管理成本相對(duì)來(lái)說(shuō)要更低一些。盡管如此,從員工關(guān)系的角度來(lái)說(shuō),員工對(duì)于這種方式的認(rèn)同感還是很低的。特別是知名大中型企業(yè)的員工,讓他們從正式員工轉(zhuǎn)變?yōu)榈谌脚汕补镜呐汕矄T工,心理上是很難接受的。
因此,企業(yè)在使用這種方式的時(shí)候,需要和員工溝通政策變化對(duì)員工利益的影響,盡量讓員工有所選擇,如果員工愿意選擇回歸注冊(cè)地繳納,則回歸繳納;如果員工仍然需要保留當(dāng)?shù)乩U納,則告知員工目前只有這樣的方式可以實(shí)現(xiàn)。只有得到員工的同意,公司才有權(quán)將員工的勞動(dòng)合同從本企業(yè)中解除,再讓員工和派遣公司簽訂新的勞動(dòng)合同。
在確定具體方案時(shí),企業(yè)可以根據(jù)員工的接受程度從以下三種方式中選擇一種:①與員工溝通向企業(yè)提交辭職信,然后再由派遣公司與其簽訂合同,并在合同中承諾繼承原先在企業(yè)工作的連續(xù)工齡;②與員工溝通簽署協(xié)商解除協(xié)議,寫明因派遣公司承繼司齡故不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,再由派遣公司新簽合同并承諾承繼司齡;③企業(yè)、派遣公司和員工簽訂三方協(xié)議,具體約定清楚解除時(shí)間、新簽合同、承繼工齡等事項(xiàng),再由派遣公司新簽合同。
從員工關(guān)系的角度來(lái)說(shuō),這一方案的優(yōu)缺點(diǎn)和方案方式與轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣是基本一致的。但是,這一方案與轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣也有很多不同之處:
其一,勞務(wù)外包對(duì)于使用人數(shù)比例、用工性質(zhì)和派遣資質(zhì)均沒有強(qiáng)制要求,只要選用的外包公司具備企業(yè)外包項(xiàng)目的業(yè)務(wù)范圍,即可以與其合作。
其二,轉(zhuǎn)為外包員工后,在法律意義上企業(yè)就需要將用工管理權(quán)全部讓渡給外包公司,外包員工不能再使用企業(yè)的人事制度對(duì)其進(jìn)行管理,這將導(dǎo)致企業(yè)在用工管理上存在諸多約束和不便,而派遣員工在用工管理上和正式員工是基本相同的,適用同一套人事制度。
按照借調(diào)用工的方案,企業(yè)需要先將員工勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)移至其他關(guān)聯(lián)單位,由關(guān)聯(lián)單位將人員借調(diào)至企業(yè)使用,員工在關(guān)聯(lián)單位實(shí)現(xiàn)“三統(tǒng)一”。
這一方案與派遣、外包的不同之處在于,不需要尋找專業(yè)的人力資源機(jī)構(gòu)進(jìn)行操作,也不需要考慮具備外包項(xiàng)目的業(yè)務(wù)范圍。選擇這種方案,企業(yè)需要事先和員工溝通,完成如前面派遣所提到的勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)移過(guò)程,然后再由企業(yè)、關(guān)聯(lián)單位和員工三方共同簽訂一份三方的借調(diào)協(xié)議,約定相關(guān)的借調(diào)用工事宜。
有些時(shí)候企業(yè)也可以根據(jù)實(shí)際情況選擇適合的方案,比如,如果員工的工作時(shí)間較短,也可以考慮協(xié)商將全日制用工轉(zhuǎn)為非全日制用工,非全日制用工方式企業(yè)只有工傷繳納義務(wù),企業(yè)可以考慮在注冊(cè)地為員工繳納,然后由員工根據(jù)需要在戶口所在地或長(zhǎng)期居住地(個(gè)別地方可行)自行繳納。
非全日制用工下,企業(yè)的用工責(zé)任非常少,因而大部分員工不接受這類用工方式,且法律對(duì)于非全日制的認(rèn)定方式也非常嚴(yán)格,每日平均工作時(shí)間不得超過(guò)4小時(shí),每周累計(jì)不得超過(guò)24 小時(shí),薪資結(jié)算周期不得超過(guò)15 天等。因此,企業(yè)在選擇方案時(shí)一定需要根據(jù)實(shí)際用工情況和員工的真實(shí)訴求慎重選擇,以免產(chǎn)生不必要的爭(zhēng)議或損失。
以上提供的這些方案,每一種方案都是利弊共存的,企業(yè)在做出選擇時(shí)需要充分考慮企業(yè)的實(shí)際狀況和員工的合理訴求,以盡可能讓各方的利益得到平衡,都能夠欣然接受調(diào)整。
操作時(shí),也不能任性而為。一是要注意,凡是涉及社保賬戶調(diào)整的,要留意兩邊的增減員時(shí)間節(jié)點(diǎn),確保員工不出現(xiàn)社保斷檔,如果發(fā)生社保斷檔,很有可能導(dǎo)致員工的醫(yī)療、工傷、生育等待遇發(fā)生損失,而一旦發(fā)生損失,企業(yè)就需要為此承擔(dān)相關(guān)的賠償責(zé)任。
二是要注意,凡是需要將員工的勞動(dòng)關(guān)系主體轉(zhuǎn)移至第三方機(jī)構(gòu)的方案,都不能強(qiáng)行轉(zhuǎn)移,一旦強(qiáng)行操作則很有可能因?yàn)榉桨覆划?dāng),被認(rèn)定為違法解除勞動(dòng)合同,從而被請(qǐng)求恢復(fù)勞動(dòng)合同或支付違法解除經(jīng)濟(jì)賠償(2N)。