劉蕾

摘要：隨著有限合伙制基金成為企業(yè)投資的重要手段，對(duì)有限合伙制基金是否納入投資者的合并報(bào)表的判斷變得尤為必要。根據(jù)企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則及相關(guān)指南的要求，有限合伙制基金納入合并范圍應(yīng)以控制為基礎(chǔ)。本文依據(jù)控制定義的三要素，結(jié)合有限合伙制基金特點(diǎn)，層層分析，判斷投資人對(duì)有限合伙制基金是否擁有控制權(quán)。

關(guān)鍵詞：有限合伙制基金;合并;控制

引言

隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)投融資需求日益多樣化、個(gè)性化，由此帶動(dòng)了市場(chǎng)投融資渠道的多元化發(fā)展，而基金作為資本市場(chǎng)上常用的投資形式，備受投資者青睞?；鸶鶕?jù)組織形式的不同，可分為公司制基金、合伙制基金和契約式基金，其中，有限合伙制基金因其具有設(shè)立程序簡(jiǎn)便、避免雙重征稅、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)及分配機(jī)制靈活等優(yōu)勢(shì)，成為投資者鐘愛(ài)的私募股權(quán)投資基金的主流模式。而與有限合伙制基金相關(guān)的企業(yè)合并范圍的界定成為會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)工作中的難點(diǎn)。本文依據(jù)相關(guān)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定，對(duì)能否把有限合伙制基金納入企業(yè)合并范圍進(jìn)行探討，并以案例的形式加深讀者的理解。

一、控制與有限合伙制基金

財(cái)政部2014年修訂的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第33號(hào)——合并財(cái)務(wù)報(bào)表》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“準(zhǔn)則第33號(hào)”）對(duì)合并范圍作出如下規(guī)定：合并財(cái)務(wù)報(bào)表的合并范圍應(yīng)當(dāng)以控制為基礎(chǔ)予以確定。因此，判斷有限合伙制基金是否納入合并范圍也應(yīng)以控制為基礎(chǔ)。

《合伙企業(yè)法》中規(guī)定：有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。那是不是就意味著執(zhí)行合伙事務(wù)即擁有了經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，從而能夠?qū)τ邢藓匣镏苹饘?shí)施控制呢？其實(shí)不然。實(shí)務(wù)當(dāng)中會(huì)經(jīng)常碰到有限合伙人對(duì)有限合伙制基金具有控制權(quán)的情況，例如有限合伙人通過(guò)參與基金投資決策委員會(huì)，并占有絕對(duì)份額的表決權(quán)比例，從而左右基金的投資決策事宜，達(dá)到控制有限合伙制基金的目的。因此，是否有權(quán)利執(zhí)行合伙事務(wù)和代表合伙企業(yè)不能成為判斷能否將有限合伙制基金并表的黃金標(biāo)準(zhǔn)。不論是普通合伙人，抑或有限合伙人，只要能夠控制有限合伙制基金，就可以將其納入合并范圍。

二、以控制要素判斷控制

財(cái)政部2014年修訂的《<企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第33號(hào)——合并財(cái)務(wù)報(bào)表>應(yīng)用指南》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“指南第33號(hào)”）提出，控制的定義包含三項(xiàng)基本要素：一是投資方擁有對(duì)被投資方的權(quán)力，二是因參與被投資方的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)，三是有能力運(yùn)用對(duì)被投資方的權(quán)力影響其回報(bào)金額。我們可以從這三個(gè)要素入手，來(lái)分析投資方對(duì)有限合伙制基金的控制力。

（一）投資方擁有對(duì)被投資方的權(quán)力

“指南第33號(hào)”指出，投資方擁有對(duì)被投資方的權(quán)力是判斷控制的第一要素。根據(jù)指南進(jìn)一步明確的要求，我們可以通過(guò)以下三個(gè)方面對(duì)有限合伙制基金中投資方擁有的權(quán)力進(jìn)行把握：

1.了解有限合伙制基金的設(shè)立目的和設(shè)計(jì)

通常，在有限合伙制基金的《合伙協(xié)議》中會(huì)明確約定該有限合伙企業(yè)的合伙目的和經(jīng)營(yíng)范圍、基金的平層或者結(jié)構(gòu)化的模式設(shè)計(jì)、各合伙人的出資比例以及合伙事務(wù)的執(zhí)行等相關(guān)內(nèi)容。通過(guò)對(duì)上述信息的了解和掌握，能夠有助于識(shí)別基金的主要業(yè)務(wù)、決策機(jī)制、經(jīng)營(yíng)模式以及收益來(lái)源和分配方式，為接下來(lái)的控制判斷打好基礎(chǔ)。

2.明確有限合伙制基金的決策機(jī)制

“指南第33號(hào)”指出，投資方是否擁有權(quán)力，不僅取決于被投資方的相關(guān)活動(dòng)，還取決于對(duì)相關(guān)活動(dòng)進(jìn)行決策的方式。在有限合伙企業(yè)中，它的權(quán)力機(jī)構(gòu)可能是合伙人會(huì)議，也可能是執(zhí)行事務(wù)的普通合伙人，抑或者是投資決策委員會(huì)。

從表決權(quán)的角度來(lái)分析，有限合伙制基金中，普通合伙人一般僅象征性出資，即出資比例非常低，絕大部分出資額由有限合伙人承擔(dān)，因此有限合伙人的表決權(quán)比例在有限合伙制基金中占絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。但是單憑半數(shù)以上的表決權(quán)比例并不足以判斷其對(duì)有限合伙制基金擁有控制權(quán)，還應(yīng)明確有限合伙制基金的權(quán)力機(jī)構(gòu)及決策機(jī)制。

通常情況下，合伙企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是合伙人會(huì)議，討論并決定合伙企業(yè)的入伙、退伙、解散、對(duì)外投資等重大事宜。在合伙人會(huì)議中，如果有限合伙人憑借著半數(shù)以上的表決權(quán)比例可以達(dá)到主導(dǎo)合伙人會(huì)議，從而能夠主導(dǎo)合伙企業(yè)的入伙、退伙、解散、日常經(jīng)營(yíng)、對(duì)外投資等事宜，即認(rèn)為有限合伙人對(duì)該合伙企業(yè)擁有權(quán)力。

在實(shí)務(wù)當(dāng)中，有限合伙制基金的投資決策通常是由投資決策委員會(huì)作出的，合伙人會(huì)議只為各合伙人提供了各項(xiàng)保護(hù)性權(quán)利。普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，負(fù)責(zé)基金的日常經(jīng)營(yíng)管理，在基金的對(duì)外投資等重大事項(xiàng)方面擁有控制或者主導(dǎo)能力方面具有天然優(yōu)勢(shì)，從而對(duì)該有限合伙制基金擁有權(quán)力。但也存在有限合伙人通過(guò)參與投資決策委員會(huì)，并占有絕對(duì)份額的表決權(quán)比例，從而左右基金的投資決策事宜，達(dá)到控制有限合伙制基金的目的的情況。

總之，由于有限合伙制基金決策機(jī)制的復(fù)雜性及合伙企業(yè)對(duì)執(zhí)行事務(wù)合伙人的特別規(guī)定，導(dǎo)致通過(guò)表決權(quán)條款判斷是否可以主導(dǎo)有限合伙制基金變得更加困難，需要我們根據(jù)《合伙協(xié)議》的約定及具體情形綜合分析并明確普通合伙人和有限合伙人在有限合伙制基金中的地位。

3.評(píng)估投資方及其他方之間的關(guān)系

“準(zhǔn)則第33號(hào)”提出了代理人的觀(guān)念。代理人只是代理行使決策權(quán)，不能認(rèn)定能夠控制被投資方。如果有限合伙制基金中的代理人擁有控制權(quán)，則需要明確該代理人實(shí)際是為哪一方履行代理職責(zé)。如果投資方是把有限合伙制基金的決策權(quán)委托給了代理人，則視同該投資方直接擁有基金的決策權(quán)。

由于法律規(guī)定下的有限合伙制基金的特殊性，只有普通合伙人能夠執(zhí)行合伙事務(wù)，代表有限合伙制基金，所以對(duì)主要責(zé)任人還是代理人的判斷焦點(diǎn)通常就落在普通合伙人身上。一般來(lái)說(shuō)，《合伙協(xié)議》中會(huì)對(duì)普通合伙人的權(quán)限及任免作出明確約定，普通合伙人的終止及更換需要“全體有限合伙人”或者“除普通合伙人及其關(guān)聯(lián)方之外的全體有限合伙人三分之二以上”一致通過(guò)方可執(zhí)行。但也存某些有限合伙制基金規(guī)定了某個(gè)有限合伙人有權(quán)利任免普通合伙人，或者該有限合伙人實(shí)質(zhì)上對(duì)普通合伙人擁有控制權(quán)，則可以認(rèn)定普通合伙人為該有限合伙人在有限合伙制基金中的代理人。

因此，充分了解《合伙協(xié)議》中普通合伙人的權(quán)限及任免規(guī)定，各投資者的股權(quán)關(guān)系及是否存在相互之間的投資協(xié)議，將有助于判斷各投資人之間的實(shí)質(zhì)關(guān)系。

（二）因參與被投資方的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)

“準(zhǔn)則第33號(hào)”的控制權(quán)要求投資方從被投資單位取得的收益應(yīng)當(dāng)是能夠隨著被投資單位的業(yè)績(jī)變動(dòng)而變動(dòng)的可變回報(bào)，并且應(yīng)當(dāng)遵從實(shí)質(zhì)重于形式的原則從合同安排的實(shí)質(zhì)而不是法律形式去判斷是否為可變回報(bào)。

在有限合伙制基金中，管理費(fèi)和超額業(yè)績(jī)分成是普通合伙人的主要收益來(lái)源。管理費(fèi)通常以普通合伙人實(shí)際管理的資金規(guī)模的一定比例收取。判斷管理費(fèi)是否為可變回報(bào)需要關(guān)注該管理費(fèi)的收取是否依賴(lài)于有限合伙制基金所產(chǎn)生的收益，如果是，則管理費(fèi)應(yīng)屬于可變回報(bào)，否則應(yīng)為固定回報(bào)。對(duì)于業(yè)績(jī)分成，一般是指普通合伙人可以獲得超額收益的一定比例作為業(yè)績(jī)報(bào)酬，這是與基金的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)密切相關(guān)的，屬于可變回報(bào)。

有限合伙人的收益來(lái)源較普通合伙人更為多樣化，大體可劃分成固定回報(bào)、浮動(dòng)回報(bào)、固定回報(bào)浮動(dòng)回報(bào)相結(jié)合三種方式。因此需要根據(jù)實(shí)際情況具體判斷。在一些結(jié)構(gòu)化的基金中，作為優(yōu)先級(jí)的有限合伙人，通常擁有一系列增信措施，如足額的資產(chǎn)抵質(zhì)押、普通合伙人或者劣后級(jí)有限合伙人差額補(bǔ)足等，保證優(yōu)先級(jí)的有限合伙人能夠不因基金業(yè)績(jī)的變動(dòng)而影響其取得的收益，則該收益回報(bào)從實(shí)質(zhì)上是固定回報(bào)而非可變回報(bào)。而在結(jié)構(gòu)化基金的劣后級(jí)有限合伙人或者其他某些有限合伙制基金中，有限合伙人取得的收益與基金的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)密切相關(guān)，則該收益回報(bào)應(yīng)屬于可變回報(bào)，而不論其在形式上是固定回報(bào)還是浮動(dòng)回報(bào)。

（三）有能力運(yùn)用對(duì)被投資方的權(quán)力影響其回報(bào)金額

“指南第33號(hào)”指出，只有當(dāng)投資方不僅擁有對(duì)被投資方的權(quán)力，通過(guò)參與被投資方的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)，并且有能力運(yùn)用對(duì)被投資方的權(quán)力來(lái)影響其回報(bào)的金額時(shí)，投資方才控制被投資方。

由于有限合伙制基金的成立目的相對(duì)明確，主要是對(duì)外項(xiàng)目投資，而取得的項(xiàng)目投資收益是基金的主要投資回報(bào)來(lái)源。因此，決定項(xiàng)目投資的投資決策委員會(huì)成為有限合伙制基金的實(shí)質(zhì)上的權(quán)力決策機(jī)構(gòu)。誰(shuí)能主導(dǎo)和控制投資決策委員會(huì)，誰(shuí)有擁有對(duì)有限合伙制基金的權(quán)力，從而也有能力影響其回報(bào)金額。

三、案例分析

某投資公司A對(duì)一家擁有基金管理人資質(zhì)的基金管理公司B擁有控制權(quán)，持股比例為70%。投資公司A擬以基金管理公司B為普通合伙人成立一家有限合伙制基金D，從事企業(yè)并購(gòu)業(yè)務(wù)。投資公司A作為有限合伙人，持有有限合伙制基金33%的份額，同時(shí)吸納其他投資人C作為有限合伙人，持有有限合伙制基金67%的份額。

（1）作為執(zhí)行事務(wù)普通合伙人的基金管理公司B，為投資公司A的子公司，因此投資公司A可以通過(guò)基金管理公司B直接影響有限合伙制基金D的經(jīng)營(yíng)管理。

（2）有限合伙制基金D設(shè)立投資決策委員會(huì)作為基金的投資決策機(jī)構(gòu)，任何投資組合公司之投資及退出決定均需經(jīng)投資決策委員會(huì)表決通過(guò)后方可執(zhí)行。其中，投資公司A作為有限合伙人，可以在合伙協(xié)議中對(duì)投資決策委員會(huì)的投資決策表決方式以及其他協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行約定，以保證投資公司A對(duì)有限合伙制基金D享有實(shí)質(zhì)性權(quán)利，主導(dǎo)被投資單位。

（3）基金管理公司B作為基金管理人，按照所管理基金的資金規(guī)模的2%收取基金管理費(fèi)。投資公司A及其他投資人C作為有限合伙人享有可變收益，取得的回報(bào)會(huì)隨著有限合伙制基金D的業(yè)績(jī)而變動(dòng)。

從投資方與其他方的關(guān)系角度，作為普通合伙人的基金管理公司B實(shí)際上是有限合伙人投資公司A的代理人;從投資方主導(dǎo)被投資方的能力的角度考慮，投資公司A通過(guò)主導(dǎo)基金D的投資決策委員會(huì)，進(jìn)而主導(dǎo)被投資單位;從可變回報(bào)的角度，投資公司A享有的收益為可變回報(bào)，隨著基金D的業(yè)績(jī)而變動(dòng);從有能力運(yùn)用對(duì)被投資方的權(quán)力影響其回報(bào)金額的角度，由于投資公司A可以主導(dǎo)基金D，因此認(rèn)為投資公司A有能力影響其在基金D中的回報(bào)。綜上所述，我們認(rèn)為投資公司A能夠?qū)τ邢藓匣镏苹餌實(shí)施控制，將其納入合并報(bào)表范圍具有可行性。

結(jié)語(yǔ)

與有限合伙制基金相關(guān)的企業(yè)合并范圍的界定問(wèn)題，最根本的是要樹(shù)立實(shí)質(zhì)重于形式的觀(guān)念，最重要的是要明確哪個(gè)投資方對(duì)有限合伙制基金擁有控制權(quán)。而在判斷投資人是否擁有控制權(quán)時(shí)，不應(yīng)僅著眼于普通合伙人是執(zhí)行事務(wù)合伙人，能夠?qū)ν獯碛邢藓匣镏苹鸬谋砻娆F(xiàn)象，而應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注《合伙協(xié)議》及其他相關(guān)協(xié)議條款的約定以及投資人之間的股權(quán)關(guān)系、對(duì)有限合伙制基金的權(quán)利及承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和收益的大小等多層因素，進(jìn)行綜合分析和判斷。

參考文獻(xiàn)

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