信夢(mèng)蝶 李建輝

【摘 ?要】隨著經(jīng)濟(jì)全球化和一體化的趨勢(shì)日益加強(qiáng)，全球大市場(chǎng)環(huán)境的人員流動(dòng)頻繁，商品、技術(shù)或服務(wù)交易數(shù)量巨大，進(jìn)而大幅度推動(dòng)了跨境消費(fèi)，于此相伴而生的主要是涉外消費(fèi)者合同糾紛，公平保護(hù)弱者消費(fèi)者合法權(quán)益的需要日益迫切。本文經(jīng)過(guò)剖析法律條文，從中提煉出主要問(wèn)題，找出各個(gè)國(guó)家對(duì)此問(wèn)題的看法與處理方式，給我們的法律改革帶來(lái)一定的改善，從而提升我國(guó)的涉外處理效率。

【關(guān)鍵詞】涉外消費(fèi)者合同;法律適用;消費(fèi)者保護(hù);意思自治

1.涉外消費(fèi)者合同法律適用的概述

1.1涉外消費(fèi)者合同法律適用中的基本概念

（1）消費(fèi)者，即根據(jù)自身需要從而通過(guò)消費(fèi)來(lái)獲取自身所需要的物品的人。主要從三個(gè)方面界定，一是與經(jīng)營(yíng)者相對(duì);二是在行為目的的方面是為個(gè)人或家庭的生活消費(fèi)，不具有商業(yè)盈利性特征;三是客觀行為是通過(guò)貨幣取得的產(chǎn)品或服務(wù)。

（2）消費(fèi)者合同的界定以確定消費(fèi)者的內(nèi)涵為核心，即消費(fèi)者所簽訂的訂購(gòu)產(chǎn)品或者服務(wù)的合同。而其中又增添了一項(xiàng)因素：涉外，即整個(gè)過(guò)程中涉及到外國(guó)的，進(jìn)行有關(guān)購(gòu)買(mǎi)，使用商品或接受服務(wù)交易的合同。

（3）所謂涉外消費(fèi)者合同法律適用指的是在涉外消費(fèi)者合同相關(guān)方面進(jìn)行定性或應(yīng)用中發(fā)生法律爭(zhēng)議時(shí)，我們要考慮的是選取哪一個(gè)合適的國(guó)際法律，涉外消費(fèi)者合同不具體的對(duì)每一方的利益或應(yīng)負(fù)的責(zé)任考慮，而僅僅關(guān)于法律涉及的內(nèi)容。

1.2涉外消費(fèi)者法律適用的價(jià)值取向

為更好地維護(hù)市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定。在實(shí)體法與沖突法中制定對(duì)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法律規(guī)范，對(duì)消費(fèi)者合同進(jìn)行調(diào)整或規(guī)范，即對(duì)不同的主體進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，在制定法律時(shí)傾斜性保護(hù)弱者的人權(quán)，以實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義。

2.國(guó)際上關(guān)于涉外消費(fèi)者合同法律適用的現(xiàn)狀及評(píng)析

2.1瑞士《聯(lián)邦國(guó)際私法》對(duì)消費(fèi)者合同的法律適用

瑞士的消費(fèi)者合同法律適用規(guī)則首先界定了消費(fèi)者合同的基本內(nèi)涵，突出了消費(fèi)者慣常居所地對(duì)消費(fèi)者保護(hù)的作用，在實(shí)現(xiàn)沖突正義與實(shí)質(zhì)正義的平衡上，不僅限制了消費(fèi)者合同的范圍，而且完全排除了當(dāng)時(shí)的意思自治原則，這樣會(huì)導(dǎo)致對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)并不全面。

2.2美國(guó)《統(tǒng)一商法典》對(duì)消費(fèi)者合同的法律適用

美國(guó)的《統(tǒng)一商法典》開(kāi)始允許在沖突法領(lǐng)域的消費(fèi)者合同當(dāng)事人進(jìn)行意思自治。法律適用的原則包括兩種：第一種是有的國(guó)家不承認(rèn)意思自治原則，因而意思自治原則在其國(guó)家無(wú)效，不承認(rèn)其效力，以瑞士為代表;另一種是某些國(guó)家承認(rèn)其部分效力，對(duì)其可使用的部分作處理具體規(guī)定，即不完全無(wú)效，以美國(guó)為代表。這兩種原則，都有好處和壞處，沒(méi)有絕對(duì)的好，但隨著時(shí)代的發(fā)展，國(guó)際社會(huì)上對(duì)意思自治原則的態(tài)度發(fā)生轉(zhuǎn)變，美國(guó)、日本、歐盟等確立消費(fèi)者合同法律適用規(guī)則逐漸體現(xiàn)出消費(fèi)者合同本質(zhì)上所需要的合同屬性，轉(zhuǎn)變成適用意思自治原則，為體現(xiàn)對(duì)消費(fèi)者的特殊保護(hù)，在消費(fèi)者合同法律適用規(guī)則的設(shè)計(jì)上，不是從根本上否定意思自治，而是在堅(jiān)持意思自治的基礎(chǔ)上，通過(guò)多種方式限制當(dāng)事人對(duì)選擇法律的意思自治。

3.我國(guó)涉外消費(fèi)者合同法律適用規(guī)則及存在的問(wèn)題

3.1我國(guó)涉外消費(fèi)者合同案件的法律適用規(guī)則

我國(guó)對(duì)涉外消費(fèi)者合同法律適用規(guī)定主要體現(xiàn)在《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》中。

3.2我國(guó)涉外消費(fèi)者合同法律適用規(guī)則存在的問(wèn)題

（1）涉外消費(fèi)者合同的概念、種類(lèi)、法律規(guī)定、法官的權(quán)利等，并且概念界定不清會(huì)使得消費(fèi)者合同的內(nèi)涵與外延不清;

（2）為矯正消費(fèi)者相對(duì)于經(jīng)營(yíng)者的弱勢(shì)地位而僅附于弱者一方-消費(fèi)者具有選擇準(zhǔn)據(jù)法的權(quán)利，當(dāng)然為了兼顧公平正義也進(jìn)行了權(quán)利限制。《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》第42條關(guān)于消費(fèi)者合同法律適用邏輯：一看客觀前提，若沒(méi)有則直接使用商品、服務(wù)提供地法律;二是選擇與不選擇，即使進(jìn)行選擇，限于可選范圍的單一消費(fèi)者單方選擇準(zhǔn)據(jù)法具有很大的被動(dòng)性，具體到消費(fèi)者的單方意思自治則表現(xiàn)為首先能否進(jìn)行選擇，其次是選擇與否，由此觀之，此種意思自治受到了過(guò)分限制并不能很好規(guī)范涉外消費(fèi)者合同法律關(guān)系也不能在更大范圍內(nèi)有效保證消費(fèi)者的合法權(quán)益。

4.我國(guó)涉外消費(fèi)者合同法律適用的完善

4.1明確涉外消費(fèi)者合同的定義

（1）確定涉外消費(fèi)者合同的概念，就是在《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》當(dāng)中界定消費(fèi)者合同的定義而明確消費(fèi)者合同的概念首先要對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行界定，首先消費(fèi)者的主體范圍僅限于自然人更為合理，若將法人等單位組織納入消費(fèi)者的范圍，則會(huì)打破消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者在交易中的普遍上的強(qiáng)弱之勢(shì)在某種程度上背離了對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行傾斜保護(hù)的初衷。此外，單位與經(jīng)營(yíng)者之間的交易通常屬于商事交易適用商事規(guī)則。對(duì)保證交易的是由于公眾工具合理性與操作性。

（2）在行為目的方面為生活消費(fèi)而不具有商業(yè)營(yíng)利性較為合理，且生活消費(fèi)的內(nèi)涵與各國(guó)的政治經(jīng)濟(jì)文化等國(guó)情息息相關(guān)。

4.2完善消費(fèi)者的單方意思自治

（1）增強(qiáng)消費(fèi)者行使選擇權(quán)的自主性。

（2）可以放寬消費(fèi)者選擇法律范圍，適當(dāng)增加幾個(gè)必要連接點(diǎn)，具體做法可以吸收涉外合同中適用最密切聯(lián)系原則的經(jīng)驗(yàn)，以及借鑒美國(guó)《統(tǒng)一商法典》關(guān)于消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者意思自治所選的準(zhǔn)據(jù)法。

5.結(jié)語(yǔ)

本文通過(guò)對(duì)比對(duì)應(yīng)用涉外消費(fèi)者合同的各個(gè)國(guó)家的法律規(guī)范，以及簡(jiǎn)單的對(duì)我國(guó)的涉外消費(fèi)者合同的法律法規(guī)進(jìn)行了闡述和解釋?zhuān)l(fā)表了簡(jiǎn)要的看法，我國(guó)對(duì)其下了準(zhǔn)確的定義在原則方面，采用了國(guó)際上大多數(shù)國(guó)家的做法，對(duì)當(dāng)事人意思自治原則進(jìn)行限制，《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》對(duì)于涉外消費(fèi)者合同法律適用的規(guī)定既有好的方面如賦予消費(fèi)者單方的法律選擇權(quán)，但也有需要完善消費(fèi)者的單方意思自治。

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作者簡(jiǎn)介：信夢(mèng)蝶（2000.5-），女，山東濟(jì)寧人，漢族，法律事務(wù)專(zhuān)業(yè)。

李建輝（2000.1-），男，山東樂(lè)陵人，漢族，法律事務(wù)專(zhuān)業(yè)。

本文作者共同為第一作者，對(duì)文章有同等貢獻(xiàn)。