關(guān)鍵詞 醫(yī)療損害糾紛 《侵權(quán)責(zé)任法》 仲裁制度 《醫(yī)療糾紛預(yù)防與處理條例》

作者簡介：李康軍，中國社會科學(xué)院研究生院在職人員高級課程研修班學(xué)員。

中圖分類號：D920.4? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.193

近年來人們對于醫(yī)療的重視程度不斷提高，然而醫(yī)療損害糾紛卻呈現(xiàn)出上升的趨勢，使用《醫(yī)療糾紛預(yù)防與處理條例》《侵權(quán)責(zé)任法》是對醫(yī)療損害責(zé)任進(jìn)行鑒定的有效法律。但因為醫(yī)學(xué)的專業(yè)性，以及法官也不懂醫(yī)學(xué)，所以在發(fā)生醫(yī)療損害之后，對于醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過錯、因果關(guān)系以及過錯參與度的認(rèn)定，都要通過鑒定來解決?？梢哉f，鑒定是醫(yī)療案件中最為關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，這是醫(yī)療案件最大的特點，也是醫(yī)療案件專業(yè)、復(fù)雜的主要原因所在。合理認(rèn)定鑒定方式，科學(xué)劃定賠償標(biāo)準(zhǔn)，并通過不必要檢查的規(guī)范、細(xì)化來提高執(zhí)行的指導(dǎo)能力十分重要。對相關(guān)問題進(jìn)行法律探討，不僅有利于提高醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的抗風(fēng)險能力，還可以建立起完善的責(zé)任保險經(jīng)驗，從而使得侵權(quán)責(zé)任機(jī)制化、常態(tài)化。

一、醫(yī)療損害糾紛處理的必要性

《侵權(quán)責(zé)任法》《醫(yī)療糾紛預(yù)防與處理條例》頒布以來就引起了社會各界的廣泛討論，但是在實際的執(zhí)行層面，仍有不細(xì)致之處。對于相關(guān)的醫(yī)療問題進(jìn)行細(xì)致的探討，不僅可以補(bǔ)足《侵權(quán)責(zé)任法》在鑒定過程當(dāng)中存在的法律空白和交叉，還可以為實際的醫(yī)療干預(yù)行為提供法律指導(dǎo)，從而提高醫(yī)療機(jī)構(gòu)的抗風(fēng)險能力，并保護(hù)患者的實際權(quán)益。

首先，對醫(yī)療損害糾紛進(jìn)行科學(xué)處理，可以保障醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供的醫(yī)療干預(yù)行為合理、有效。保障公共福利和健康，提高醫(yī)療行為的合法性與合理性。其次，對醫(yī)療損害糾紛進(jìn)行法律處理，可以降低醫(yī)療企業(yè)承擔(dān)的風(fēng)險，并保護(hù)患者的實際權(quán)益，鑒定其中的侵權(quán)行為，避免由于醫(yī)務(wù)人員操作的緊急避險行為，認(rèn)定為侵害，而損傷醫(yī)療機(jī)構(gòu)的利益。最后，應(yīng)用法律途徑處理醫(yī)療損害糾紛，可以對社會風(fēng)氣進(jìn)行科學(xué)的引導(dǎo)。為受侵害的患者提供有效的救濟(jì)渠道和法律路徑，補(bǔ)償其經(jīng)濟(jì)損失和精神損失，從而拓展醫(yī)療損害責(zé)任鑒定的渠道，科學(xué)保護(hù)受害者的權(quán)益。

二、提高醫(yī)療損害糾紛處理效果的法律路徑

（一）提升法律執(zhí)行性與可操作性

1.同時關(guān)注現(xiàn)實與發(fā)展。對現(xiàn)有的《侵權(quán)責(zé)任法》《醫(yī)療糾紛預(yù)防與處理條例》進(jìn)行調(diào)整，不僅可以解決現(xiàn)實的需要問題，還有利于促進(jìn)我國法律的調(diào)整。一方面，要關(guān)注《侵權(quán)責(zé)任法》鑒定的適用場景問題，從2016年到2019年或得到的數(shù)據(jù)顯示，這三年內(nèi)醫(yī)療糾紛數(shù)量呈現(xiàn)不斷上升的趨勢，平均增長率超過15%，一些醫(yī)療機(jī)構(gòu)每年發(fā)生的醫(yī)療糾紛數(shù)量從2016年的不足50起，發(fā)展到2019年的超過80起。僅2018年一年，全國的醫(yī)療糾紛數(shù)量已經(jīng)超過二百萬。醫(yī)務(wù)人員的人身安全在這些醫(yī)療糾紛里受到了嚴(yán)重的侵害，70%以上的醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療糾紛當(dāng)中被罵過，20%以上的醫(yī)務(wù)人員被患者動手打過。只有關(guān)注現(xiàn)實問題，才能夠真正提高《侵權(quán)責(zé)任法》的執(zhí)行性和可操作性，拓展醫(yī)療糾紛救濟(jì)的渠道，并增加《侵權(quán)責(zé)任法》的法律適用條款，避免醫(yī)療糾紛造成社會穩(wěn)定性受侵害。從發(fā)展的層面來看，提高《醫(yī)療糾紛預(yù)防與處理條例》的執(zhí)行性，需要面向未來，關(guān)注法律條款發(fā)展的長期性，只有傳統(tǒng)法學(xué)界普遍承認(rèn)醫(yī)療糾紛處理法律的有效機(jī)制，才能夠真正對《醫(yī)療糾紛預(yù)防與處理條例》的發(fā)展進(jìn)行可行性的探討，設(shè)立基本的司法規(guī)則，拓展醫(yī)療糾紛法的應(yīng)用范圍。

2.充分進(jìn)行《侵權(quán)責(zé)任法》鑒定的借鑒。我國在醫(yī)療糾紛處理方面起步比較晚，經(jīng)過30多年的發(fā)展，對于醫(yī)療傷害糾紛處理已經(jīng)形成了適應(yīng)我國國情的一套法律體系，但是仍然要借鑒其他國家法律的優(yōu)勢和應(yīng)用經(jīng)驗。

（1） 在鑒定態(tài)度上以及法律的正當(dāng)性和爭議性上，醫(yī)療糾紛責(zé)任鑒定可以借鑒污染排放和生態(tài)開發(fā)等法律的管理，既要滿足國家和社會層面的需求，也要滿足公民層面的需求，考慮到社會的正當(dāng)性以及醫(yī)療介入醫(yī)療干預(yù)行為的目的性。從風(fēng)險原則角度來看，醫(yī)療糾紛在現(xiàn)代科技支撐之下數(shù)量不斷增多，這也涉及到現(xiàn)代科技應(yīng)用的正義性和正當(dāng)性的問題。科技本身是雙刃劍，在使用的過程當(dāng)中也會造成一定的人身傷害和生態(tài)破壞，這與《環(huán)境保護(hù)法》的立法條件具有一定的相似性，在侵權(quán)責(zé)任鑒定的過程當(dāng)中，要根據(jù)無過錯責(zé)任原則、因果關(guān)系間接反正原則，對《侵權(quán)責(zé)任法》當(dāng)中的執(zhí)行細(xì)節(jié)進(jìn)行鑒定。

（2） 完善司法鑒定程序。例如借鑒美國采取的流程：委托司法鑒定。第一次開庭，醫(yī)患雙方提交病歷材料，法官委托司法鑒定，同時選擇司法鑒定機(jī)構(gòu);司法鑒定機(jī)構(gòu)的選擇有兩種方式，第一種方式是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，共同選擇一家司法鑒定機(jī)構(gòu);第二種方式是雙方當(dāng)事人沒有達(dá)成一致意見，通過搖號的方式隨機(jī)選取一家鑒定機(jī)構(gòu)。

3.充分考慮醫(yī)療損害糾紛處理的特殊性。醫(yī)療損害糾紛處理可以借鑒環(huán)境侵權(quán)規(guī)則處理體系，將其納入到特殊侵權(quán)處理模式當(dāng)中，特別對待。在實際案例處理的過程當(dāng)中，《侵權(quán)責(zé)任法》對于醫(yī)療糾紛損害處理的主體，納入到了特殊處理的主體范圍當(dāng)中，對侵權(quán)主體進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整，通過法律理論和法律體系的不斷健全，目前，《侵權(quán)責(zé)任法》已經(jīng)對立法層面主體層面進(jìn)行了相應(yīng)的范圍調(diào)整。例如第58條規(guī)定：醫(yī)務(wù)人員應(yīng)遵守特殊注意事項，對于未遵守特意事項造成患者損害的，應(yīng)遵循推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)過錯。這種推定過錯原則符合現(xiàn)代民法框架，有助于擴(kuò)大醫(yī)療糾紛傷害處理的調(diào)整范圍，可以提高法律的可操作性、科學(xué)性和發(fā)展性。在實際處理的過程當(dāng)中，還要充分考慮到醫(yī)療糾紛主體的責(zé)任，尊重這種損害的特殊性地位。消除部分分歧，使得案例處理充分對醫(yī)療損害侵權(quán)責(zé)任的特殊性主體，進(jìn)行鑒定。