羅彥斌

【案情簡介】

2008年9月，王某入職維格娜絲公司，從事銷售工作。雙方簽訂了書面勞動合同。王某的工資構(gòu)成包括基本工資、崗位工資、補貼、獎金及銷售提成。自2017年1月份開始，公司對王某的工資結(jié)構(gòu)進行了調(diào)整，其固定報酬包括基本工資、崗位工資及各項補貼，在扣除了個人承擔的社會保險及公積金繳費后平均為2936.56元/月。維格娜絲公司委托第三方為王某繳納了2009年3月份的養(yǎng)老保險、2009年4月至2017年9月期間的社會保險，未給王某繳納2008年10月至2009年2月期間的社會保險。

2017年9月14日，王某向公司出具《解除勞動合同通知書》，載明：“我自2008年9月進入公司工作至今，公司在為我繳納社會保險時一直委托第三方公司繳納，且未按照月工資總額計算繳費基數(shù)。公司不依法繳納社會保險費的行為違法，已經(jīng)嚴重侵害了我的合法利益。就此問題，我及我委托的律師多次與公司協(xié)商均未果。為了保護我的個人權(quán)益，我現(xiàn)在依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第38條第1款第3項的規(guī)定，向公司提出解除勞動合同。公司應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》《中華人民共和國社會保險法》向我支付經(jīng)濟補償金并補足社會保險?！?/p>

2017年9月14日，王某向勞動人事爭議仲裁機構(gòu)申請勞動仲裁，仲裁裁決維格娜絲公司支付王某2017年8月及9月份病假工資2715元，支付王某經(jīng)濟補償金101574元。維格娜絲公司不服裁決，向法院提起訴訟。

【一審】：用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費，勞動者可以解除勞動合同

一審法院認為，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條的規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同。因維格娜絲公司存在未依法為王某繳納社會保險費的情形，王某以此為由提出解除勞動合同，符合法律規(guī)定，維格娜絲公司還應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條、第四十七條的規(guī)定，向王某支付經(jīng)濟補償金，故對維格娜絲公司不予支付王某經(jīng)濟補償金的訴訟請求，一審法院不予支持。

【二審】：勞動者被迫解除勞動合同的，用人單位需向勞動者支付經(jīng)濟補償

二審法院認為，關(guān)于解除勞動合同經(jīng)濟補償金，《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：……（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的……”第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的……”維格娜絲公司未依法為王某繳納2008年10月至2009年2月期間的社會保險，王某以此為由與維格娜絲公司解除勞動合同，符合支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金的法定情形。二審法院對維格娜絲公司“不支付王某解除勞動合同經(jīng)濟補償金”的主張不予支持。

【爭議焦點解讀】

勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致是用工管理中常見的現(xiàn)象，這一現(xiàn)象出現(xiàn)的原因有很多：其一，勞動者希望在其戶籍所在地享受社會保險待遇，但用人單位所在地及勞動合同履行地等并不在勞動者戶籍所在地；其二，用人單位希望降低社會保險繳費基數(shù)或者繳費比例，選擇社會保險繳費基數(shù)或者繳費比例較低的地區(qū)即“社保洼地”繳納社會保險費；其三，用人單位并未配置人力資源管理部門，委托人力資源公司代繳社會保險費。由于這種現(xiàn)象涉及許多法律問題，前述的做法是否合法，各方需要承擔何種法律責(zé)任等也需要厘清。筆者就司法實踐中比較常見的問題作了一番梳理，希望對勞資雙方正確認識和解決爭議有所裨益。

●勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致是否合法

《中華人民共和國社會保險法》第四條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費，有權(quán)查詢繳費記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險經(jīng)辦機構(gòu)提供社會保險咨詢等相關(guān)服務(wù)。個人依法享受社會保險待遇，有權(quán)監(jiān)督本單位為其繳費情況?！吨腥A人民共和國社會保險法》第五十八條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其應(yīng)當繳納的社會保險費。自愿參加社會保險的無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加社會保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員，應(yīng)當向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。國家建立全國統(tǒng)一的個人社會保障號碼。個人社會保障號碼為公民身份號碼?！?/p>

從上述規(guī)定可知，建立社會保險關(guān)系和繳納社會保險費的主體是勞動關(guān)系項下的用人單位和勞動者，即勞動關(guān)系中的用人單位和勞動者，與建立社會保險關(guān)系并繳納社會保險費的主體一致。因此，勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致并不符合法律規(guī)定。

●勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致的法律后果

根據(jù)以上分析，勞動關(guān)系中的用人單位和勞動者應(yīng)當與建立社會保險關(guān)系和繳納社會保險費的主體相一致，所以，前后者不一致的情形不符合法律規(guī)定。對于這一不合法的行為，其所產(chǎn)生的法律后果和各方所需要承擔的法律責(zé)任就成為我們需要厘清的事項：

（一）用人單位可能承擔的法律責(zé)任

1.被責(zé)令建立社會保險關(guān)系，補繳社會保險費并支付滯納金和罰款

《中華人民共和國社會保險法》第八十四條規(guī)定：“用人單位不辦理社會保險登記的，由社會保險行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，對用人單位處應(yīng)繳社會保險費數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款，對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五百元以上三千元以下的罰款。”

《中華人民共和國社會保險法》第八十六條規(guī)定：“用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。”

如果勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致，那么用人單位一般不會與勞動者建立社會保險關(guān)系，也不會為勞動者繳納社會保險費。因此，用人單位可能將被責(zé)令與勞動者建立社會保險關(guān)系，補繳社會保險費，并依法承擔滯納金和罰款。

2.支付勞動者的社會保險待遇損失

司法實踐中，勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致時，會出現(xiàn)各種各樣的難題，筆者就曾代理過這樣一個案件：A公司總部在北京，其在廣州設(shè)立分公司B，然后B公司委托廣州的C公司代為其在珠海上班的員工D繳納社會保險費（員工D的勞動合同與A公司簽訂）。后來員工D在珠海工作時發(fā)生工傷，要求A公司承擔工傷賠償責(zé)任。

事實上，由于D是與總部A公司建立的勞動關(guān)系，按照規(guī)定，A公司應(yīng)為D繳納社會保險費。但是，A公司并未為D繳納社會保險費，而是委托C公司在廣州代為繳納社會保險費。爭議發(fā)生后，社保機構(gòu)要求A公司提供D員工繳納社會保險費的證明，A公司提供了C公司在廣州的社保繳納明細。但是，社保機構(gòu)認為C公司與D之間并不存在勞動關(guān)系，認定C公司不能代為申報社保，因工傷導(dǎo)致的法律責(zé)任全部由A公司承擔。

通過上述案例可知，在勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致的情形下，由于員工與社保繳納單位之間并不存在勞動關(guān)系，發(fā)生工傷后，社保機構(gòu)一般不會受理社保繳納單位的工傷申請，認定為工傷的員工因而無法享受工傷保險待遇。所以，原本應(yīng)由工傷保險基金支付的費用可能將全部由用人單位承擔。

3.受到有關(guān)部門的聯(lián)合懲戒

《關(guān)于對社會保險領(lǐng)域嚴重失信企業(yè)及其有關(guān)人員實施聯(lián)合懲戒的合作備忘錄》第一條規(guī)定：“聯(lián)合懲戒的對象是指人力資源社會保障部、稅務(wù)總局和醫(yī)療保障局會同有關(guān)部門確定的違反社會保險相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的企事業(yè)單位及其有關(guān)人員，其嚴重失信、失范行為主要包括以下情形：（一）用人單位未按相關(guān)規(guī)定參加社會保險且拒不整改的；（二）用人單位未如實申報社會保險繳費基數(shù)且拒不整改的；（三）應(yīng)繳納社會保險費卻拒不繳納的；（四）隱匿、轉(zhuǎn)移、侵占、挪用社會保險費款、基金或者違規(guī)投資運營的；（五）以欺詐、偽造證明材料或者其他手段參加、申報社會保險和騙取社會保險基金支出或社會保險待遇的；（六）非法獲取、出售或變相交易社會保險個人權(quán)益數(shù)據(jù)的；（七）社會保險服務(wù)機構(gòu)違反服務(wù)協(xié)議或相關(guān)規(guī)定的；（八）拒絕協(xié)助社會保險行政部門、經(jīng)辦機構(gòu)對事故和問題進行調(diào)查核實的；拒絕接受或協(xié)助稅務(wù)部門對社會保險實施監(jiān)督檢查，不如實提供與社會保險相關(guān)各項資料的；（九）其他違反法律法規(guī)規(guī)定的?！?/p>

如上所述，勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致時，一般會出現(xiàn)“用人單位未按相關(guān)規(guī)定參加社會保險”“應(yīng)繳納社會保險費”等情形，如果被有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)且拒不改正，可能被認定為嚴重失信、失范，有關(guān)部門將可能實施聯(lián)合懲戒。

4.勞動者據(jù)此主張被迫解除勞動合同的，用人單位可能需支付經(jīng)濟補償

根據(jù)《勞動合同法》第三十八條、第四十六條的規(guī)定，未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者有權(quán)解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償。由于在勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致的情形中，用人單位一般不會與勞動者建立社會保險關(guān)系，也不會為勞動者繳納社會保險費，所以勞動者很可能據(jù)此主張被迫解除勞動合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟補償。

值得注意的是，對于以上情形，各地的司法實踐可能存在不同：

有些地區(qū)支持被迫解除勞動合同和經(jīng)濟補償。如本案例，又如廣州地區(qū)，《廣州市勞動人事爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院民事審判庭關(guān)于勞動爭議案件座談會的意見綜述》問題十二記載：“用人單位與勞動者簽訂勞動合同并建立勞動關(guān)系，但委托其他單位以其他單位的名義代勞動者繳納社會保險，是否合法？若勞動者以用人單位未依法繳納社會保險費為由主張解除勞動合同，用人單位是否需向勞動者支付經(jīng)濟補償金？不合法，用人單位違反了《中華人民共和國社會保險法》第四條‘用人單位和個人依法繳納社會保險費和第十條‘職工應(yīng)當參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費的規(guī)定。若勞動者據(jù)此主張被迫解除勞動合同的，用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金?！?/p>

有些地區(qū)不支持被迫解除，也不支持經(jīng)濟補償。主要原因在于，雖然表面上用人單位似乎未依法為勞動者繳納社會保險費，但實際上，用人單位已委托第三方為勞動者繳納社會保險費，這與用人單位完全沒有為勞動者繳納社會保險費的情形不同，勞動者合法權(quán)益受損的程度較低。由于解除勞動合同將對雙方的權(quán)益造成重大影響，在勞動者合法權(quán)益受損程度較低的情況下賦予勞動者解除勞動合同這一重大權(quán)利，并不符合比例原則。

（二）勞動者可能承擔的法律責(zé)任

《中華人民共和國社會保險法》第八十八條規(guī)定：“以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇的，由社會保險行政部門責(zé)令退回騙取的社會保險金，處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款?！庇捎谠趧趧雨P(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致的情形中，勞動者和社會保險費繳納單位可能出具了不實的證明材料來建立社會保險關(guān)系、繳納社會保險費或領(lǐng)取社會保險待遇，這可能屬于騙取社會保險金的行為，依法可能承擔被責(zé)令退回社會保險金、罰款等法律責(zé)任；情節(jié)嚴重的，可能需要承擔刑事責(zé)任。此外，勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致的，勞動者可能無法依法享受社會保險待遇。

（三）社會保險費繳納單位可能承擔的法律責(zé)任

如以上分析，由于在勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致的情形中，勞動者和社會保險費繳納單位出具了不實的證明材料來建立社會保險關(guān)系、繳納社會保險費或領(lǐng)取社會保險待遇，屬于騙取社會保險金的行為，依法需承擔被責(zé)令退回社會保險金、罰款等法律責(zé)任；情節(jié)嚴重的，可能承擔刑事責(zé)任。

【實務(wù)指引】

勞動關(guān)系和社會保險關(guān)系中的用人單位和勞動者必須一致。若不一致，無論是用人單位還是勞動者，均會承擔一定的法律責(zé)任。因此，建議用人單位對社會保險的建立、繳納主體進行梳理，讓其與勞動關(guān)系建立主體一致。

此外，如果勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致的情形無法避免，建議用人單位對可能產(chǎn)生的法律責(zé)任進行內(nèi)部劃分和確認。如果前述情形是勞動者的原因所致，建議用人單位要求勞動者出具相關(guān)的書面說明和確認（比如勞動關(guān)系所屬用人單位與社會保險費繳納單位不一致的情形是基于勞動者的要求等），盡量減少用人單位所需承擔的法律風(fēng)險。

作者單位 廣東勝倫律師事務(wù)所