黎宏

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現(xiàn)在想來，在北京市西城區(qū)人民檢察院四年的掛職經(jīng)歷，對于迄今為止幾乎一直在大學(xué)教書的我而言，獨(dú)特而珍貴，令人難忘。

當(dāng)時，西檢很低調(diào)地坐落在平安大街北邊的一個小胡同里，朝西正門一路之隔的就是中紀(jì)委，東鄰國務(wù)院法制辦，北邊是個有著灰色高墻、朱紅色木門的四合院，據(jù)說是一位將軍的宅邸。周圍的鄰居們這么“顯赫”，西檢自然也很高端大氣了。在和時任檢察長第一次見面時，他很自豪地跟我說，中央部委110多個機(jī)關(guān)，其中有一半在我們的地皮上;而且和其他地方不同，西檢的案件多是職務(wù)犯罪和金融犯罪，偷雞摸狗、打打殺殺之類的“低端犯罪”不是沒有，但不多。

西檢有個規(guī)矩，上班時一律著檢服、戴檢徽。這一點(diǎn)著實(shí)讓我有些興奮，從來沒有感覺到一件衣服竟然還有這么厲害的效果，肩上沉甸甸的感覺一下子變得真實(shí)起來。記得上班的第一天，我身著深藍(lán)色西裝式樣的檢察制服，戴著深紅色領(lǐng)帶，走出家門的時候，腰板挺得格外直，走路的姿勢也和平常不太一樣。

到檢察院之后，我的主要工作是參與檢委會。西檢的檢委會開得比較頻繁且有規(guī)律，固定在每周四的上午。因?yàn)槊看螜z委會之前需要看卷，因此我每周四早晨都是6點(diǎn)左右起床，7點(diǎn)到檢察院，簡單用過早餐之后，就在自己的辦公室里看卷，之后9點(diǎn)參與檢委會。

西檢的檢委會非常有特點(diǎn)。除了檢委會委員、承辦人參加之外，各個部門的主管以及研究室的人也列席，實(shí)際上有點(diǎn)學(xué)習(xí)會的意思。就當(dāng)時的討論范圍來看，除了不起訴案件、邪教案件之外，社會影響大的案件或者承辦人認(rèn)為需要集體討論決定的疑難案件，也要上檢委會。對我來說，這是個非常難得的近距離觀察一線司法實(shí)際場景的機(jī)會。我甚至在想，這也是檢驗(yàn)我的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)成色的地方。

檢委會由檢察長主持。在西檢四年間，給我印象最深的人就是這位檢察長了，他是個開朗、健談、睿智的人。吃早餐的時候，他常開玩笑說，他主要是為檢察工作提供保障，對于檢察業(yè)務(wù)一竅不通。但據(jù)我觀察，實(shí)際情況并非如此，很多案子，在承辦人匯報完案情之后，他都會很專業(yè)地追問一些承辦人沒有提及的事實(shí)，完全不像是對檢察業(yè)務(wù)一竅不通的樣子。

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我在西檢的時候，還負(fù)責(zé)疑難案件的咨詢。有一個案件讓我印象很深。一個臨近畢業(yè)的藝術(shù)院校的高材生，從圖書館的存物柜里拿走了別人存放在此的筆記本電腦，被發(fā)現(xiàn)之后扭送到派出所。該學(xué)生在派出所和警察吵了一個通宵，她認(rèn)為自己就是撿了一個稍貴點(diǎn)的東西而已，還給人家就好，怎么是盜竊呢？派出所將該學(xué)生作為盜竊案犯移送檢察院批捕，還專門說明此人拒不認(rèn)罪、態(tài)度不好。負(fù)責(zé)本案批捕的承辦人是位全國三八紅旗手，責(zé)任心強(qiáng)，覺得這樣一位已經(jīng)被保研的高材生前途就止于此，非?？上?另外，學(xué)生本人拒不認(rèn)罪的說辭也有一定道理，但道理在法律上是否說得通，承辦人自己拿不準(zhǔn)，于是就來和我商量。我注意到案卷中有兩個細(xì)節(jié)：一是該存物柜的鑰匙在圖書館管理員手中，就意味著柜子處于無人使用狀態(tài)，其中不應(yīng)當(dāng)有東西。本案中的電腦是學(xué)生放置在柜子中的，圖書館管理員雖然知道這一事實(shí)，但忘記了和存放者的約定，將該柜子的鑰匙交給了本案的嫌疑人，讓本案嫌疑人誤以為是別人的遺忘物，從而順利地拿走了;二是本案嫌疑人一再聲稱就是撿了電腦，而不是偷走電腦。于是，我就建議案件承辦人再去提審嫌疑人，問她在拿走電腦時是怎么想的。承辦人回來告訴我說，嫌疑人和一開始所說的一樣，堅(jiān)持她就是撿走了一個別人遺忘在此的電腦。我說這樣就好辦了。本案中的嫌疑人的行為實(shí)際上是我國《刑法》沒有規(guī)定，但國外刑法中卻有明文規(guī)定的罕見情形，即以犯輕罪的故意引起了重罪的結(jié)果的類型。按照國外刑法規(guī)定以及我國刑法學(xué)說中主客觀一致原則，在這種場合下，對行為人不能僅以結(jié)果對其處以重罪。就本案而言，行為人誤以為電腦是別人的遺忘物而拿走藏匿，此時是出于侵占的故意;但由于該電腦并不是他人的遺忘物，而是他人特地放置在此的物品，屬于有人占有之物，因此其拿走行為引起了盜竊結(jié)果。換言之，行為人以侵占罪的故意引起了盜竊罪的結(jié)果，因?yàn)楸I竊罪較重，因而最終只能以侵占定罪。由于本案中的電腦價值最終鑒定為4600元，達(dá)不到侵占罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)（時為5000元），因此，只能認(rèn)定嫌疑人無罪。事后，承辦人在檢委會上匯報了這個案件，不批捕的建議也得到了大家的認(rèn)同。據(jù)說，那位高材生畢業(yè)后在一個著名的藝術(shù)團(tuán)體工作了。

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人們常說，理論是灰色的，而生命之樹常青。就我所從事的刑法學(xué)研究來說，所謂生命之樹大概就是刑事司法實(shí)踐了。直到現(xiàn)在為止，我還常為一個在西檢時遇到的案件而糾結(jié)。犯罪嫌疑人在西單附近的一家高檔商城開了一家美容院，聲稱“免費(fèi)美眉”。門口負(fù)責(zé)招攬顧客的人將客人帶進(jìn)店之后，穿白大褂的工作人員讓客人躺在床上，先在客人一邊的眉毛上劃一刀，然后以各種藥水、器械敷衍幾下，就說修好了?？腿似鹕韺︾R一看，被修飾的眉毛確實(shí)比先前好看些，但和另一邊的眉毛明顯不對稱，于是就提出將另一邊的眉毛也修整一下。工作人員表示沒問題，但告訴客人說免費(fèi)項(xiàng)目到此為止了，現(xiàn)在開始有償修眉，并且將價目表出示給客人，讓客人選擇?？腿藷o奈，只能答應(yīng)。但在有償修眉項(xiàng)目結(jié)束之后，客人又發(fā)現(xiàn)修理之后的眉毛和整個臉型不相稱，“無臉”見人了。于是，工作人員及時地“善意”提醒客人，本店還有全套面部美容項(xiàng)目。對于在本店已經(jīng)修眉的客人可以提供打折服務(wù)。事已至此，客人只好答應(yīng)繼續(xù)進(jìn)行面部美容。全套下來之后，費(fèi)用少則三五千，多則三五萬，最高甚至達(dá)到了七萬元。如果客人說當(dāng)場交不出這么多錢，工作人員就讓其先將身份證留下來，以后拿錢來取。若是在附近居住的客人，工作人員便會送客人到家門口，說先認(rèn)個門，以后再上門去取。該美容店的工作人員采用這種方式，前后從客人那里收取了幾十萬元的現(xiàn)金。現(xiàn)在的問題是，美容店工作人員的行為是否構(gòu)成犯罪？當(dāng)時有兩種意見，一種意見認(rèn)為，美容店工作人員的行為構(gòu)成詐騙罪。因?yàn)?，行為人虛?gòu)免費(fèi)美眉事實(shí)，讓客人陷入錯誤后被迫進(jìn)入客人本不情愿的有償面部美容的階段，并交付巨額費(fèi)用，實(shí)際上是以免費(fèi)美容之名行詐騙之實(shí)，因而構(gòu)成詐騙罪;另一種意見則認(rèn)為，美容店工作人員的行為不構(gòu)成犯罪。因?yàn)椋谡麄€美容過程中，行為人將每一個環(huán)節(jié)的內(nèi)容和價格都告知了顧客，并沒有行騙;而且在取款的手段上，也沒有脅迫或者敲詐的行為。兩種意見在檢委會上似乎是平分秋色。確實(shí)，將行為人獲取財(cái)物的過程細(xì)分，從每一個階段來看，可以說，行為人的行為無可厚非。在聲稱免費(fèi)修眉階段，確實(shí)沒有收費(fèi);在收費(fèi)美容階段，也是明碼標(biāo)價，說得清清楚楚，沒有虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相。但是，如果將此行為作為一個整體來看，結(jié)論可能就不一樣了：行為人以溫水煮青蛙的方式，讓沒有高價美容意思的顧客，在人性弱點(diǎn)的驅(qū)使下，進(jìn)入美容院;在顧客被騙進(jìn)美容店之后，就近似一只“待宰的羊羔”，一步一步地落入了行為人精心設(shè)計(jì)的美容圈套之中，并在最后支付高額的費(fèi)用。雖說顧客在此過程中享受了美容服務(wù)，但這個服務(wù)并非顧客最初所愿。這就是刑法理論上所謂的交易目的失敗說，顧客花錢買了一個并不想要的東西或者服務(wù)。按照該理論，引起這種失敗交易的人應(yīng)當(dāng)構(gòu)成詐騙罪，因此，我最終認(rèn)為本案應(yīng)以詐騙罪起訴。以上事實(shí)和分析過程現(xiàn)在描述起來輕而易舉，但若不是當(dāng)時親自參與了這個案子的全程討論，恐怕到現(xiàn)在我都難以說清其中的道理。

過去留學(xué)時常聽到一句話，刑法理論之爭不完全是學(xué)術(shù)之爭，也是人生觀、價值觀之爭。在西檢掛職幾年之后，對此深有感受。處理案件時所依據(jù)的不僅僅是法律，其中也可能會有人生觀、價值觀的體現(xiàn)。有一年遇到這樣一個案件。一個中學(xué)教師因?yàn)樯瞄L表演一種以國家重點(diǎn)保護(hù)的珍貴野生動物黃金蟒為道具的舞蹈，便辭職來北京，以商演為生。一個小她近10歲的無業(yè)男子與她住在一起。一次外出商演乘車時，與她同行的男子所背行旅袋里的黃金蟒被查獲，于是二人被抓。案件移送檢察院之后，在檢委會討論時，大家對女方構(gòu)成收購珍貴、瀕危野生動物罪的結(jié)論沒有爭議，但對和她同居男子的行為是否構(gòu)成犯罪，則有不同看法。有人認(rèn)為，該男子是送女朋友出差，而不是運(yùn)輸黃金蟒。但是，一位資深委員提出，從本案全部材料來看，該男子在女方購買、運(yùn)輸黃金蟒的過程中起著重要作用，本案案發(fā)時，黃金蟒就在他拎的提包里，鐵證如山，因此，從事實(shí)來看，幫助行為是無法否定的。而且，就其年紀(jì)輕輕就好逸惡勞“吃軟飯”的惡習(xí)來看，也有必要讓其受受苦，養(yǎng)成自食其力的習(xí)慣。眾人聽后，連反對者都覺得話糙理不糙，于是就不再堅(jiān)持了。

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我在西檢時的一項(xiàng)經(jīng)常性工作就是在系統(tǒng)內(nèi)的如“十佳公訴人”評選活動等各種比賽中擔(dān)任指導(dǎo)和評委。有一次，我在全市檢察系統(tǒng)組織的一個業(yè)務(wù)比武中擔(dān)任評委，坐了一個上午，沒有看到一個讓我印象格外深刻的選手，多少有些失望，并不經(jīng)意之間流露了出來。這時有一個評委說，別急，好戲在后頭呢！下午2點(diǎn)，東部院的一位英姿颯爽的女選手出場了。我旁邊一位檢察系統(tǒng)的資深評委告訴我說，教授，你看看這位就不會失望了！那天，印象中正值深秋季節(jié)，窗外陽光燦爛，室內(nèi)暖意融融，午后的困意陣陣襲來，讓人昏昏欲睡，但一聽說眼前的這位是高手，困意頓消。這位選手抽到的題目是，兩名城管隊(duì)員將倒在本轄區(qū)內(nèi)馬路邊的奄奄一息的流浪漢，用車拖到鄰區(qū)郊區(qū)的一個綠化帶內(nèi)遺棄，致使其死亡，問城管隊(duì)員的行為如何處理？那位女選手果然厲害，思路清晰、口齒伶俐，不僅回答構(gòu)成玩忽職守罪，而且還將為何構(gòu)成玩忽職守罪，而不是其他遺棄之類的犯罪的道理說得清清楚楚，而且面對評委的各種刁難，她也不慌不忙、不卑不亢，一一作答。最為厲害的是，她在回答過程中，臉上始終帶著充滿自信和親和力的微笑。我想，這樣難得的高手應(yīng)當(dāng)讓其有更好的表現(xiàn)和發(fā)揮機(jī)會。輪到我提問了。我的問題是，本案中的行為人如果不是城管隊(duì)員，而是普通路人的話，該如何定性？過失致人死亡罪！女選手脫口而出。我接著問，二者法定刑孰輕孰重？當(dāng)然是過失致人死亡罪！選手幾乎是不假思索。但就在她說出此話的剎那間，臉上的微笑像是被初冬寒風(fēng)凍僵了一般。她應(yīng)當(dāng)是意識到掉“坑”里了，因?yàn)榻酉聛頃型瑯拥男袨楹徒Y(jié)果但為什么國家工作人員實(shí)施的話處罰更輕的追問。于是，她趕緊說讓她再想一想。過了一會兒，她鎮(zhèn)靜地推翻了最初的結(jié)論，說本案定玩忽職守罪可能有問題，應(yīng)當(dāng)是過失致人死亡罪。但這是比賽，可不是平常的案例討論會或者說是學(xué)術(shù)交流，給選手的機(jī)會就這么多了，轉(zhuǎn)瞬即逝。其他評委也都始料不及，只好根據(jù)現(xiàn)場的表現(xiàn)給分，最終這位事先被大家看好的選手因?yàn)槲业囊粋€提問而落選了。之后，還有人向我們這一組的評委抱怨說為何她落選了。我不知道這位選手的名字，之后還為當(dāng)時的那個提問有些懊悔。不過現(xiàn)在想來，如果因?yàn)槲业奶釂柖屗龑?shí)務(wù)中的類似問題有更多思考的話，我感到很榮幸。

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光陰似箭。距離我離開西檢，轉(zhuǎn)瞬已然八年。當(dāng)年在西檢的同事中，檢察長在擔(dān)任分院領(lǐng)導(dǎo)幾年之后年滿退休了，盡管在同一座城市，也通過幾次電話，但再也沒有見過面;當(dāng)時的幾位副檢察長現(xiàn)在有的在區(qū)縣檢察院擔(dān)任一把手了;當(dāng)時的檢察長助理現(xiàn)已在市檢擔(dān)任部門領(lǐng)導(dǎo);當(dāng)時經(jīng)常一起唾沫橫飛、意氣風(fēng)發(fā)地討論案件的幾位年輕人，現(xiàn)在有的在一路之隔的中紀(jì)委任職、有的在市檢分院高就、有的在西檢擔(dān)任中層，也有的已經(jīng)轉(zhuǎn)行做律師了。而我，盡管已經(jīng)兩鬢斑白，卻經(jīng)常戴著那條深紅色檢察官專用領(lǐng)帶，在課堂上不經(jīng)意地將我當(dāng)年在西檢的故事掛在嘴邊，仿佛那是才過去的昨天所發(fā)生的一樣。