摘要：我國作為擁有悠久歷史的文明古國，民族傳統(tǒng)文化豐富多彩。隨著經(jīng)濟(jì)全球化的加速發(fā)展與城市化進(jìn)程的快速推進(jìn)，民族傳統(tǒng)文化面臨諸多挑戰(zhàn)與風(fēng)險(xiǎn)，甚至陷入失傳的困境。為了加強(qiáng)對民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)，保證文化的多樣性，我國進(jìn)行了大量的立法工作，但在司法實(shí)踐中仍存在主體不明、適用程序不清等程序或內(nèi)容方面的問題。本文在分析我國現(xiàn)行法律對民族傳統(tǒng)文化保護(hù)的基礎(chǔ)上，從加強(qiáng)立法構(gòu)建、設(shè)立專責(zé)機(jī)關(guān)以及建立文化市場等方面，進(jìn)一步探討對民族傳統(tǒng)文化的立法保護(hù)，旨在為民族傳統(tǒng)文化保護(hù)尋求新的切入點(diǎn)。

關(guān)鍵詞：民族傳統(tǒng)文化;法律保護(hù);知識(shí)產(chǎn)權(quán);刑法

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1004-9436（2020）23-0-02

1 我國民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)困境

我國民族傳統(tǒng)文化面臨多重困境，包括文化繼承上的空缺與法律保護(hù)上的不足。在國際競爭日益激烈的大環(huán)境下，文化軟實(shí)力的競爭成為決勝的一大關(guān)鍵。因此，應(yīng)充分剖析我國民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)困境，尋求加強(qiáng)文化保護(hù)的治本之策。

1.1 民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)現(xiàn)狀

長期以來，我國對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)都是滯后的，其具體表現(xiàn)為思想重視程度不高、組織管理能力不強(qiáng)以及保護(hù)措施不科學(xué)等等。此外，我國關(guān)于民族傳統(tǒng)文化的立法保護(hù)也是相對落后的，聯(lián)合國教科文組織于1972年便通過了《保護(hù)世界文化和自然遺產(chǎn)公約》，而我國從1990年起才陸續(xù)針對民族傳統(tǒng)文化保護(hù)立法，且立法數(shù)量較少，包括1990年頒布的《著作權(quán)法》、1997年制定的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》、2002年制定的《著作權(quán)法實(shí)施細(xì)則》、2001年制定的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，以及《文物保護(hù)法》等[1]。就立法的數(shù)量和時(shí)間而言，我國對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)是有待加強(qiáng)的。民族傳統(tǒng)文化面臨的生態(tài)環(huán)境愈發(fā)惡劣，若不抓緊進(jìn)行保護(hù)，此類優(yōu)秀的民族傳統(tǒng)文化將會(huì)消失，那將是整個(gè)人類文明的巨大損失。

1.2 民族傳統(tǒng)文化的發(fā)展困境

民族傳統(tǒng)文化是指一個(gè)民族在某個(gè)地域范圍內(nèi)經(jīng)過長期的生活而產(chǎn)生的極具地域特色的精神文化成果。它是該地域社會(huì)生活的縮影與集中體現(xiàn)，同時(shí)也傳達(dá)了部分特定群體或個(gè)體的價(jià)值觀念。此類價(jià)值觀念往往采取表演模仿、工藝制作或其他方式口耳相傳。由于此類傳統(tǒng)文化，如民族語言、傳統(tǒng)工藝、建筑設(shè)計(jì)等，往往不以文字為依托，僅僅依靠個(gè)體間的經(jīng)驗(yàn)傳授，所以在城鎮(zhèn)化高度發(fā)展的今天，往往面臨失傳的窘境。作為民族興衰存亡的旗幟，民族傳統(tǒng)文化是一個(gè)民族的靈魂。如何在當(dāng)今的全球化趨勢下保留民族特色，發(fā)揚(yáng)民族傳統(tǒng)文化，是關(guān)系到一個(gè)民族生死存亡的大事。

1.3 民族傳統(tǒng)文化的法律困境

當(dāng)今世界，發(fā)達(dá)國家利用自己的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，在對落后地區(qū)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)援助的同時(shí)，肆意掠奪該地區(qū)的民族傳統(tǒng)文化，并未進(jìn)行任何補(bǔ)償。因此，近年來許多發(fā)展中國家開始大力加強(qiáng)對本民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)。特別是2000年以來，我國陸續(xù)立法，并對民間傳統(tǒng)文化實(shí)施了不同程度的保護(hù)，具體體現(xiàn)為文物保護(hù)法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法以及民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例等法律[2]。盡管我國對民族傳統(tǒng)文化進(jìn)行了法律保護(hù)，但在內(nèi)容和程序上都存在著諸多問題，在起訴、審判以及執(zhí)行中，都存在部分無法可依的情形，且我國并未對民族文化保護(hù)進(jìn)行專章立法，法律保障仍存在諸多問題。

2 民族傳統(tǒng)文化的法律適用

盡管我國對民族傳統(tǒng)文化已經(jīng)進(jìn)行了大量立法，但諸多司法實(shí)踐仍存在爭議，且對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)體現(xiàn)在不同的部門法體系中。因此，在我國現(xiàn)行的法律體系下，對民族傳統(tǒng)文化進(jìn)行系統(tǒng)分析，有助于尋找我國民族傳統(tǒng)文化保護(hù)的不足與立法缺憾。

2.1 知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的民族傳統(tǒng)文化保護(hù)

民族傳統(tǒng)文化作為該民族長期以來智慧的結(jié)晶，理應(yīng)受到《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》的保護(hù)。按照民族傳統(tǒng)文化類型的不同，其保護(hù)方式也存在著一定的差異。例如民族經(jīng)典文學(xué)，應(yīng)納入《著作權(quán)法》予以保護(hù);傳統(tǒng)手工藝品的制作方法、民族特色建筑的修建方法、民族特色醫(yī)藥制作方法等技術(shù)方法可以納入《專利法》的保護(hù)范圍;地域特產(chǎn)商標(biāo)以及老字號(hào)商標(biāo)等傳統(tǒng)標(biāo)識(shí)可納入《商標(biāo)法》進(jìn)行保護(hù)。但針對民族歌曲一類的特殊傳統(tǒng)文化，應(yīng)明確該類創(chuàng)作的著作權(quán)人，但大多數(shù)情況下該作品的著作權(quán)人并不清晰。因此，需要承認(rèn)民間文學(xué)藝術(shù)的集體權(quán)利。如在《烏蘇里船歌》一案中，在著作權(quán)人并不清晰的情況下，提起訴訟將面臨權(quán)利主體缺位的困境[3]。基于維護(hù)赫哲族公眾的合法利益，法院承認(rèn)該歌曲的集體權(quán)利，使赫哲族民族鄉(xiāng)政府作為公眾利益代表參加訴訟，這是司法靈活處理民間傳統(tǒng)文化保護(hù)問題的方式。同時(shí)，該處理方式也踐行了憲法要求各級政府管理和促進(jìn)本地方文化發(fā)展的要求。

2.2 刑法領(lǐng)域的民族傳統(tǒng)文化保護(hù)

我國《刑法》雖然沒有專章針對民族傳統(tǒng)文化進(jìn)行立法保護(hù)，但可通過部分條文進(jìn)行一定程度上的保護(hù)，其具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。第一，民族傳統(tǒng)文化作為智力成果是一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，對于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為，《刑法》第三章第七節(jié)作出了相應(yīng)規(guī)定。因此，可以侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)為由，對民族傳統(tǒng)文化進(jìn)行相應(yīng)保護(hù)。第二，我國《刑法》第二百五十條規(guī)定了出版歧視、侮辱少數(shù)民族作品罪?；诖藯l規(guī)定，若他人在出版物中歧視、侮辱民族傳統(tǒng)文化，應(yīng)依據(jù)相應(yīng)法律追究其刑事責(zé)任。此外，民族傳統(tǒng)文化包含少數(shù)民族信仰與相應(yīng)的風(fēng)俗習(xí)慣，若國家機(jī)關(guān)工作人員非法剝奪少數(shù)民族信仰或取締風(fēng)俗習(xí)慣，情節(jié)嚴(yán)重的，可依據(jù)第二百五十一條，即非法剝奪公民宗教信仰自由、侵犯少數(shù)民族風(fēng)俗習(xí)慣罪，定罪處罰。第三，文物作為民族傳統(tǒng)文化的重要載體與組成部分，可依據(jù)《刑法》第六章第四節(jié)的妨害文物管理罪予以保護(hù)。當(dāng)然，并非所有上述行為都能構(gòu)成刑事犯罪。因此，在司法實(shí)踐中，應(yīng)注重將刑事手段與行政手段相結(jié)合，對無法刑事立案的事件，及時(shí)進(jìn)行行政處理，從而加強(qiáng)和完善對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)。

3 民族傳統(tǒng)文化法律保護(hù)的修正探索

雖然我國針對民族傳統(tǒng)文化保護(hù)進(jìn)行了大量的立法工作，但通過系統(tǒng)的整理分析，該方面的法律規(guī)定多是原則性的，缺乏相應(yīng)的具體指導(dǎo)，導(dǎo)致在司法實(shí)踐中對相關(guān)問題并沒有明確的法律規(guī)定作為判決基礎(chǔ)，從而陷入內(nèi)容和程序適用上的雙重困境。同時(shí)，對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)往往散見于各大實(shí)體法，其系統(tǒng)性不強(qiáng)，且缺少專門法律對其進(jìn)行保護(hù)，從而加大了法律整合的難度，不利于當(dāng)事人提起相應(yīng)訴訟。為進(jìn)一步加強(qiáng)對民族傳統(tǒng)文化的司法保護(hù)，本文將從以下方面進(jìn)行探討。

3.1 加強(qiáng)立法構(gòu)建

就權(quán)利主體而言，立法首先要明確該民間傳統(tǒng)文化的權(quán)利主體，即代表人、傳承人或收集整理人，以便在訴訟中有適格原告。該主體可以是單獨(dú)個(gè)體也可以是某一群體，但其身份必須在立法中確立起來，并在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域保障其相應(yīng)的署名權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)等權(quán)利。就權(quán)利內(nèi)容而言，要保障民族傳統(tǒng)文化的公開權(quán)，即將私密的民族傳統(tǒng)文化，通過書面出版、廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)等方式，向本民族或本民族以外的其他群體予以公開的權(quán)利;署名權(quán)，即明確傳達(dá)該傳統(tǒng)民族文化源自哪個(gè)民族、哪片區(qū)域的權(quán)利;保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)本民族傳統(tǒng)文化不受惡意歪曲、篡改的權(quán)利。此外，權(quán)利主體還具有要求使用本民族傳統(tǒng)文化作品的相關(guān)單位、團(tuán)體、個(gè)人支付一定使用費(fèi)的經(jīng)濟(jì)權(quán)利。就權(quán)利客體而言，應(yīng)明確民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)等級，對瀕臨消失的程度、文化的價(jià)值高低以及保留原始特色的情況等多方面進(jìn)行考察，著重保護(hù)瀕臨消失、原汁原味且文化價(jià)值高的民族傳統(tǒng)文化。最后，從保護(hù)期限上來說，對任何民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)都不可能是一成不變的，其保護(hù)期限自然也不例外。對于那些已經(jīng)脫離失傳危險(xiǎn)，再次煥發(fā)強(qiáng)大生命力的民族傳統(tǒng)文化，相關(guān)部門可以適當(dāng)縮短其保護(hù)時(shí)間，使其能夠自由發(fā)展，從而集中精力去保護(hù)另一批處于困境中的民族傳統(tǒng)文化，做到資源的有效配置和利用，促進(jìn)民族傳統(tǒng)文化更好更快地發(fā)展。

3.2 設(shè)立專責(zé)機(jī)關(guān)

我國現(xiàn)行的法律體系未設(shè)立專責(zé)機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)民族傳統(tǒng)文化保護(hù)。為應(yīng)對加強(qiáng)民族傳統(tǒng)文化保護(hù)的現(xiàn)實(shí)需要，各地方政府可設(shè)立專門的民族傳統(tǒng)文化保護(hù)機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)民族傳統(tǒng)文化維權(quán)、經(jīng)濟(jì)救助、宣傳推廣等工作，從而使民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)有更加明確的方向。同時(shí)，該民族傳統(tǒng)文化保護(hù)機(jī)構(gòu)還應(yīng)進(jìn)行民族傳統(tǒng)文化區(qū)普查，切實(shí)劃分好不同民族傳統(tǒng)文化區(qū)，理順各民族區(qū)域間的發(fā)展關(guān)系，杜絕各區(qū)域混亂無序的狀態(tài)。此外，政府還應(yīng)借鑒自然文化遺產(chǎn)的保護(hù)辦法，重點(diǎn)扶持區(qū)域特色文化，使民族傳統(tǒng)文化的發(fā)展與區(qū)域民族經(jīng)濟(jì)的發(fā)展緊密結(jié)合，做到經(jīng)濟(jì)與文化的相互促進(jìn)、良性循環(huán)。

民族傳統(tǒng)文化保護(hù)機(jī)關(guān)設(shè)立后，應(yīng)及時(shí)理順知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與行政保護(hù)的關(guān)系。對于有關(guān)本地區(qū)民族共同利益的事件，要及時(shí)解決處理，維護(hù)最廣大人民群眾的根本利益。對于個(gè)人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的糾紛，要及時(shí)放手，讓公民通過司法途徑解決。針對部分行為的立法缺憾，要及時(shí)立法修正，實(shí)現(xiàn)侵權(quán)行為與法律責(zé)任的一一對應(yīng)，通過行政、刑事、民事等多種途徑對民族傳統(tǒng)文化進(jìn)行保護(hù)[4]。

3.3 建立文化市場

人民作為民族傳統(tǒng)文化的創(chuàng)造者和接觸者，與民族傳統(tǒng)文化具有最密切、最深刻的聯(lián)系。而文化本身作為一種商品，不能僅僅依靠政府的單方面保護(hù)，應(yīng)充分將其商品化，從而激發(fā)其內(nèi)在生命力，實(shí)現(xiàn)良好的自我發(fā)展。為充分發(fā)揮文化的商品性，政府需要建立合格多樣的文化市場，做到主體的市場化與內(nèi)容的市場化。

就主體的市場化而言，國家和政府作為民族傳統(tǒng)文化的主要保護(hù)者，應(yīng)主動(dòng)承擔(dān)弘揚(yáng)和宣傳保護(hù)民族傳統(tǒng)文化的責(zé)任。但僅僅依靠國家和政府是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，要實(shí)現(xiàn)對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)，需要廣大人民群眾的熱切參與，需要政府發(fā)揮帶頭作用，引導(dǎo)人民和相關(guān)的公益組織進(jìn)行科學(xué)的保護(hù)。人民對民族的傳統(tǒng)文化具有天然的親切感與認(rèn)同感，因而他們對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)更具有內(nèi)在的能動(dòng)性，政府應(yīng)當(dāng)充分利用民眾對民族傳統(tǒng)文化的關(guān)切感，提高人民的積極性，集中社會(huì)各界的力量調(diào)度資源，為民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)提供堅(jiān)實(shí)的物質(zhì)保障。其具體操作方式應(yīng)是將瀕臨消失的、價(jià)值高且具有典型性的民族傳統(tǒng)文化交由政府進(jìn)行扶持幫助，其余的交由社會(huì)進(jìn)行保護(hù)。通過分流，大大減輕政府對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)壓力，降低經(jīng)濟(jì)成本，實(shí)現(xiàn)資源的有效利用，最大限度地保障各民族優(yōu)秀的傳統(tǒng)文化。

就內(nèi)容的市場化而言，政府對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)，往往存在投資大、周期長以及回報(bào)低的情況。長此以往，將嚴(yán)重挫傷保護(hù)民族傳統(tǒng)文化的信心。因此，應(yīng)將對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)納入市場調(diào)節(jié)，做到投入與回報(bào)成比例，將保護(hù)文化產(chǎn)生的收益再次投入文化保護(hù)市場，實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)民族文化發(fā)展的良性循環(huán)。而對其進(jìn)行市場化構(gòu)建，需要政府進(jìn)行多項(xiàng)基礎(chǔ)設(shè)施架構(gòu)，具體包括完善文化交易市場的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè);深化文化交易制度建設(shè)，如價(jià)格制度、交易方式制度等;完善交易保障制度，對偽劣產(chǎn)品進(jìn)行有效打擊，切實(shí)保障消費(fèi)者權(quán)益等。此外，政府還應(yīng)引導(dǎo)廣大傳統(tǒng)民族文化企業(yè)樹立品牌意識(shí)、經(jīng)營意識(shí)以及誠信意識(shí)，大力推進(jìn)文化產(chǎn)品的傳播，真正實(shí)現(xiàn)民族傳統(tǒng)文化的復(fù)興。

4 結(jié)語

在全球一體化快速發(fā)展的今天，民族傳統(tǒng)文化面臨著許多挑戰(zhàn)與風(fēng)險(xiǎn)，珍貴的傳承文物遭到不同的程度的損害，優(yōu)秀的傳統(tǒng)工藝后繼無人。盡管我國對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)存在立法滯后、法律保障不完善、啟動(dòng)司法程序困難等保護(hù)不利的問題，但近年來隨著國家對民族傳統(tǒng)文化的大力支持，民族傳統(tǒng)文化的生存環(huán)境正在逐漸改善。為進(jìn)一步提高民族傳統(tǒng)文化的創(chuàng)造力，應(yīng)堅(jiān)持加強(qiáng)立法構(gòu)建，在促進(jìn)民族傳統(tǒng)文化保護(hù)司法化的同時(shí)，切實(shí)做到民族傳統(tǒng)文化保護(hù)領(lǐng)域的有法可依。同時(shí)，設(shè)立專門的傳統(tǒng)民族文化保護(hù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行區(qū)域普查，理順知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與行政保護(hù)的關(guān)系，重點(diǎn)扶持瀕危且價(jià)值高的民族傳統(tǒng)文化，切實(shí)引導(dǎo)各地區(qū)因地制宜進(jìn)行民族傳統(tǒng)文化保護(hù)。最后，應(yīng)推進(jìn)文化市場建設(shè)，廣泛吸納社會(huì)資源，不斷促進(jìn)民族傳統(tǒng)文化的市場化、品牌化，并整合多方力量，共同實(shí)現(xiàn)民族傳統(tǒng)文化的又好又快發(fā)展。民族文化作為民族精神的集中體現(xiàn)，是當(dāng)代文化生活中必不可少的部分，相信經(jīng)過不斷的立法完善，民族傳統(tǒng)文化將煥發(fā)新的生機(jī)與活力。

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作者簡介：黎佳明（1997—），男，四川樂山人，碩士在讀，研究方向：民商法。