◎ 文 《法人》特約撰稿 賈愚

公司清算是我國法律規(guī)定的公司退出市場的必經(jīng)程序。衡量一個市場制度是否健全，不僅要看這個市場是否建立了準入機制，還在于是否建立了退出機制。近年來，一些清算義務人不積極啟動清算程序?qū)具M行清算，對公司不管不顧，造成了大量人去樓空、下落不明的“僵尸企業(yè)”，甚至惡意逃廢債務，在案件強制執(zhí)行程序中也查詢不到可供執(zhí)行的財產(chǎn)，客觀上嚴重損害了公司債權人的合法利益。本文作者依據(jù)多年的審判實務經(jīng)驗，就“清算義務人怠于清算的賠償責任”的問題進行簡要介紹，供廣大讀者參考。

法律依據(jù)及理論背景

怠于公司清算的賠償責任，是指在公司清算義務人怠于履行清算義務，致使公司財產(chǎn)毀損、滅失或者無法查清給債權人造成損失的，應當對債權人承擔損害賠償責任。

怠于公司清算的賠償責任，從本質(zhì)上看是一種不作為的侵權責任。清算義務是我國《公司法》明確規(guī)定的法定義務，清算義務人對其負有的該項義務是明知或者應當知道的。清算義務人違反此義務，在主觀上就存在過錯。而公司財產(chǎn)是公司債權人實現(xiàn)債權的保障，清算義務人不及時清算導致公司財產(chǎn)貶損，或根本無法查找公司財產(chǎn)，損害了公司債權人的利益。因此，雖然怠于清算義務僅是一種不作為，但仍符合侵權行為的構成要件。為規(guī)范公司退出市場行為，維護市場運行秩序，我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司的股東、股份公司的董事和控股股東等清算義務人應當在公司解散后及時啟動清算程序。在《公司法》解釋（二）出臺之前，法院判決清算義務人承擔清算責任，成為清算義務人不履行清算義務的單一責任形式。但是，這種判令清算義務人在限定的期限內(nèi)組成清算組對公司進行清算的判決，很難彌補債權人的損失。由于清算責任是一種行為，具有人身性，所以當清算義務人拒不履行清算責任時，法院難以強制執(zhí)行。因此，如果僅僅只有清算責任，無法有效地督促清算義務人完成清算義務，保障債權人的利益。

為了解決清算責任的局限性，《公司法》解釋（二）第十八條規(guī)定：“有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。上述情形系實際控制人原因造成，債權人主張實際控制人對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。”該條明確了清算義務人怠于清算后對債權人的賠償責任，以財產(chǎn)責任的方式進一步擴展了清算義務人怠于清算的責任形式。同時，《公司法》第二十條也規(guī)定：“公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。”股東不履行清算義務，放任公司資產(chǎn)流失，甚至私分公司財產(chǎn)而不向公司債權人清償，以公司有限責任對抗債權人，屬于濫用公司獨立地位和股東有限責任。由此，《公司法》解釋（二）關于股東清算賠償責任的規(guī)定也是對《公司法》第二十條的具體化。

CFP

實務中的常見誤區(qū)

常見誤區(qū)一：作為有限責任公司的小股東，不實際參加公司經(jīng)營，不需擔責。

裁判觀點：怠于公司清算的賠償責任主體是全體清算義務人。公司清算義務人的范圍根據(jù)公司性質(zhì)有所不同：有限責任公司為全體股東，股份有限公司為公司的董事和控股股東?！豆痉ā返谝话侔耸畻l規(guī)定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或股東大會決議解散……（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散?！钡谝话侔耸龡l規(guī)定：“公司因本法第一百八十條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算?！庇邢挢熑喂镜娜w股東、股份有限公司的董事和控股股東均是公司的清算義務人，均依法負有清算義務。在有限責任公司中，該義務不因持股比例、是否參與公司經(jīng)營管理而不同，在大股東拒不履行清算義務時，小股東可以申請法院啟動強制清算程序，小股東未能證明其已經(jīng)為履行清算義務做出了積極努力的，應當與大股東一樣承擔責任。

常見誤區(qū)二：因清算賠償責任是一種侵權責任，故債權人作為原告應當舉證證明怠于清算的不作為與債權人損失具有因果關系。

裁判觀點：認定清算義務人不作為是否造成債權人損失，應適用舉證責任倒置及因果關系推定。因為相對于清算義務人而言，外部債權人與公司的內(nèi)部管理的“距離較遠”，無法有效介入公司內(nèi)部，難以掌握公司的資產(chǎn)狀況，無法取得公司的賬冊，在證據(jù)的取得上明顯處于劣勢。為了使清算賠償責任落到實處，使證明規(guī)則更符合公平原則和當事人舉證能力的實際情況，在案件的審理中，原則上推定只要公司依法進行清算，債權人都可以得到全額清償。債權人在申請強制執(zhí)行債務人公司財產(chǎn)后仍然不能清償?shù)牟糠?，推定為清算義務人怠于清算所造成的公司財產(chǎn)減損部分。除非清算義務人能舉證證明不作為與企業(yè)無法清償債權之間沒有因果關系，該減少的財產(chǎn)不是其不作為所造成，則不承擔賠償責任。

常見誤區(qū)三：清算義務人的賠償責任以公司注冊資本范圍為限。

裁判觀點：清算義務人的賠償責任范圍不以公司注冊資本范圍為限，更不以各股東的出資范圍為限。在公司的實際運營過程中，公司的資本僅為公司資產(chǎn)的一部分，如果將清算賠償責任僅僅限定在公司的注冊資本范圍內(nèi)，那么清算義務人則可能轉移侵占公司的其他資產(chǎn)。不以注冊資本為限，能更有效地督促清算義務人履行清算義務、積極地保全公司的資產(chǎn)和賬冊，保障公司有序退出市場，維護債權人利益。具體來說，清算義務人未在法定期間內(nèi)清算，只是導致公司財產(chǎn)貶損，而不是導致無法清算的情形下，清算義務人對公司的債務承擔補充賠償責任；而在清算義務人怠于清算的消極狀態(tài)嚴重到導致無法清算的情形下，清算義務人對公司債務承擔無限連帶責任。同時，對外部債權人來說，該賠償責任并不因出資比例不同而不同，各清算義務人連帶承擔對外部債權人的賠償責任。

常見誤區(qū)四：因為《公司法》規(guī)定，公司應當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組開始清算，未在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)開始清算，即可視為怠于履行清算義務，故訴訟時效應從以公司解散事由出現(xiàn)之日的第16日開始計算。

裁判觀點：《中華人民共和國民法通則》第一百三十七條明確規(guī)定：“訴訟時效應當從權利人知道或應當知道其權利被侵害時起算?！鼻逅阗r償責任是基于清算義務人怠于履行清算義務而產(chǎn)生的侵權責任，其訴訟時效也應從債權人知道或者應當知道權利被侵害時起計算。至于在司法實踐中如何認定權利被侵害的時間，則可重點考慮法定清算事由的出現(xiàn)時間。

為公司法人提些建議

建議一：在公司解散事由（比如：被吊銷營業(yè)執(zhí)照）發(fā)生之日起15日內(nèi)，有限責任公司股東、股份有限公司的董事和控股股東作為清算義務人應按照法定要求及時成立清算組，開始自行清算程序，不得對公司放任不管。

建議二：公司無法自行成立清算組進行清算的，債權人和負有清算義務的主體可以申請人民法院指定清算組對公司進行強制清算。

建議三：公司股東應妥善保管公司財務賬簿、會計報告、會計憑證等公司資料，避免出現(xiàn)因財務資料不完整導致 “無法清算”的情形或避免出現(xiàn)無法舉證證明公司在解散時已經(jīng)因正常經(jīng)營虧損，而非存在其他人為原因?qū)е鹿静荒芮鍍攤鶆铡?/p>

建議四：當債務人公司已經(jīng)因工商吊銷營業(yè)執(zhí)照等原因而解散，沒有財產(chǎn)可供償還，而又未依法清算的情形下，作為債權人可以考慮起訴債務人公司的清算義務人，要求其向債權人承擔賠償責任。