黃駿迪

摘 要：互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展帶動(dòng)了募捐形式的多樣化，但是繁多的活動(dòng)形式背后，也給人們帶來(lái)了一些對(duì)網(wǎng)絡(luò)募捐主體適格問(wèn)題的思考。

關(guān)鍵詞：《慈善法》;網(wǎng)絡(luò)募捐;主體資格的界定

一、《慈善法》中的網(wǎng)絡(luò)募捐

網(wǎng)絡(luò)募捐，就是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)的形式開展募捐活動(dòng)，民眾可以通過(guò)電腦，普通手機(jī)、智能電視等工具連接到互聯(lián)網(wǎng)參與進(jìn)行募捐活動(dòng)。①我國(guó)第一個(gè)網(wǎng)絡(luò)募捐萌芽于2004年張妙娥事件，②但至今《中華人民共和國(guó)慈善法》仍未對(duì)網(wǎng)絡(luò)募捐進(jìn)行完整的規(guī)定。

對(duì)于募捐的主體資格，《慈善法》中僅是對(duì)慈善組織的公開募捐加以規(guī)定，同時(shí)《慈善組織公開募捐管理辦法》中的第三條規(guī)定明確否定了個(gè)人、非慈善組織進(jìn)行公開募捐的可能性，但也表明了個(gè)人或非慈善組織可以開展非公開募捐或定向募捐的可能性。由此可以推出：其一，《慈善法》中除了慈善募捐，還有其他募捐的概念，慈善募捐并不等同于募捐;其二，個(gè)人或非慈善組織僅能開展定向募捐，即個(gè)人募捐不能面向社會(huì)公眾或在制定平臺(tái)公開發(fā)布募捐信息。而網(wǎng)絡(luò)募捐是需要面向社會(huì)公眾進(jìn)行募捐，這樣看來(lái)，在《慈善法》中，③個(gè)人或非慈善組織也就失去了網(wǎng)絡(luò)募捐的資格。其實(shí)，慈善組織開展的定向募捐已經(jīng)明確限定在慈善組織的內(nèi)部成員，而個(gè)人幾乎無(wú)定向募捐之可能;倘若認(rèn)定個(gè)人可以在其自身所在的任何組織中開展定向募捐，那么作為社會(huì)關(guān)系集合體的個(gè)人，其實(shí)也就是公開募捐了，但是對(duì)定向所針對(duì)的組織進(jìn)行限定，個(gè)人又可能僅僅是個(gè)獨(dú)立的個(gè)體，無(wú)法納入任何組織之中，也就無(wú)所謂的定向募捐之可能。

二、個(gè)人及非慈善組織的網(wǎng)絡(luò)募捐資格界定

從《慈善法》第110條的表述中可知，非慈善組織的募捐活動(dòng)，在《慈善法》中已不被稱作募捐，而是稱為群眾性互助互濟(jì)活動(dòng)，已經(jīng)與網(wǎng)絡(luò)募捐無(wú)緣。而對(duì)于個(gè)人的網(wǎng)絡(luò)募捐包含了兩種可能性：其一是為自己利益進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)募捐，這實(shí)際上可以因涉及范圍較小而被界定為利己的自救行為，具有募捐的形式，不同于一般為了公益、慈善目的的募捐，本身不屬于慈善的范圍，并不應(yīng)為《慈善法》所調(diào)整。其二是為他人利益進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)募捐。為他人利益進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)募捐，這在《慈善組織公開募捐管理辦法》中已明確禁止，但實(shí)際上《慈善法》禁止的是，以公益、慈善為目的，為他人利益進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)募捐的行為，因而為特定他人的利益進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)募捐，并不應(yīng)由《慈善法》所規(guī)制。

有的學(xué)者將為親朋好友組織網(wǎng)絡(luò)募捐與個(gè)人自救行為所等同④，認(rèn)為為近親屬進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)募捐也屬于個(gè)人自救的范疇。實(shí)際上，同個(gè)人自救一樣，該行為嚴(yán)格來(lái)說(shuō)不屬于慈善法中的募捐，同樣缺少“基于公益、慈善目的”的募捐意圖，不屬于《慈善法》的范疇，也不在禁止之列;同時(shí)，既然個(gè)人自救是個(gè)人的基本權(quán)利，那么幫助他人獲得個(gè)人自救屬于基本權(quán)利，只要將這樣的范圍仍排除在“基于公益、慈善目的”之外，即屬于私法領(lǐng)域，按“法無(wú)禁止即可為”的原則就應(yīng)得到允許。

所以，個(gè)人能否進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)募捐，關(guān)鍵在對(duì)“基于公益、慈善目的”的判斷。以近親屬利益為目的在一般的社會(huì)觀念里算不上公益、慈善，且近親屬的范圍在法律中已有明確規(guī)定。同樣，為了朋友的利益，也并不是為了公共利益，也不應(yīng)為《慈善法》所調(diào)整。只不過(guò)，朋友的定義過(guò)于模糊，為他人進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)募捐，并非是《慈善法》的規(guī)制范圍。

三、總結(jié)

綜上所言，慈善的概念在法律規(guī)定中并不明晰，又將“對(duì)個(gè)人的捐贈(zèng)”、“對(duì)個(gè)人的募捐”納入調(diào)整范圍，這本身就是一種錯(cuò)誤。這一錯(cuò)誤其實(shí)是一種傳統(tǒng)慈善概念與現(xiàn)代慈善概念的混淆，現(xiàn)代的慈善應(yīng)當(dāng)是公益的慈善，私人出于好心對(duì)特定個(gè)人的善舉，并不屬于公共利益的范圍，更不應(yīng)為《慈善法》所調(diào)整。回到網(wǎng)絡(luò)募捐的主體資格問(wèn)題，可以說(shuō)在現(xiàn)行《慈善法》之下，有資格進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)募捐的主體只有慈善組織;個(gè)人為了自身利益進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)募捐行為，并不是《慈善法》意義的募捐，而屬于個(gè)人自救，個(gè)人的近親屬為其進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)募捐行為與此類似，也得以允許。

注釋：

①以騰訊公益平臺(tái)提供的數(shù)據(jù)為例，在2015年，其超過(guò)95.32%的捐贈(zèng)額是通過(guò)移動(dòng)端完成的，僅有4.68%的捐贈(zèng)額來(lái)自PC端。而在2014年，有接近4成的捐贈(zèng)來(lái)自PC端。

②王藐.我國(guó)網(wǎng)絡(luò)募捐治理初探[D].吉林大學(xué)，2015.

③此語(yǔ)境的《慈善法》包括《慈善組織公開募捐管理辦法》，下同。

④全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)原副主任闞珂說(shuō)：“雖然慈善法草案禁止個(gè)人募捐，但并不禁止個(gè)人求助。個(gè)人遇到困難了，家人遇到困難了，個(gè)人向社會(huì)募集一些錢來(lái)解燃眉之急，法律不禁止;有善人幫助他，也很正常。所以個(gè)人求助行為慈善法草案不禁止，也不調(diào)整，要不要捐？讓公民自己去判斷?！?/p>

北師大中國(guó)公益研究院慈善法律中心執(zhí)行主任黎穎露表示：如果是為了救助本人或者近親屬在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布求助信息，應(yīng)該認(rèn)定為個(gè)人求助行為，法律不禁止。而如果是為了救助本人及近親屬以外的他人在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)起的個(gè)人募捐，屬于非法募捐，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。至于近親屬的范圍，可以參照《民通意見》第12條確定，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。