摘 要：代孕作為一項(xiàng)人工生殖輔助技術(shù)，其一誕生就對(duì)各國倫理、法律產(chǎn)生了極大的沖擊，隨著代孕技術(shù)的不斷成熟，代孕是否應(yīng)允合法化依然爭(zhēng)議不斷，但很多擁有代孕技術(shù)的國家已經(jīng)對(duì)代孕行為解禁，而就我國當(dāng)前狀況，對(duì)于代孕是持反對(duì)態(tài)度。

可是隨著社會(huì)的發(fā)展，技術(shù)的成熟以及觀念的變化，一味禁止已不符合目前社會(huì)生活的需要，這也是目前代孕市場(chǎng)供需兩旺的狀態(tài)。文章從無償代孕角度出發(fā)，將代孕的可合法化限定在無償?shù)姆秶鷥?nèi)，從法理的角度證明代孕具有實(shí)現(xiàn)合法化的法理基礎(chǔ)。

關(guān)鍵詞：代孕;無償代孕;公序良俗;身體權(quán);生育權(quán)

中圖分類號(hào)：D922.16;R172文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）08-0200-01

作者簡介：李琦銘（1995-），男，黑龍江人，黑龍江大學(xué)，法律（法學(xué)）碩士，研究方向：法理學(xué)。

一、代孕的基本問題概述

代孕是由人工生殖技術(shù)衍生出來的一種表現(xiàn)形式，就是由代理孕母或者說代孕媽媽在人工生殖技術(shù)的輔助下，替委托人懷孕并分娩子女，代孕母親在分娩后將所生子女交付委托人撫養(yǎng)的過程。

代孕作為人工生殖技術(shù)的衍生技術(shù)包括基因型代孕與非基因型代孕（完全代孕）?；蛐痛?，代孕母親與所生子女存在基因關(guān)系，與“借腹生子”的含義有重疊之處，這種代孕方式無論從倫理還是法律道德層面都是必須反對(duì)的，因此不多贅述。而非基因型代孕也就是完全代孕，指受委托方通過人工生殖技術(shù)輔助使代孕母親懷孕分娩，其所分娩子女與代孕母親沒有任何血緣關(guān)系。

二、目前中國阻礙代孕合法化的法理因素

目前對(duì)于中國來說對(duì)代孕的態(tài)度依然是持反對(duì)的，而反對(duì)的聲音中最嚴(yán)重的問題就是代孕違背公序良俗的問題。代孕作為一種非自然的生育方式，沖擊了傳統(tǒng)的家庭觀和人倫觀。代孕存在婚生子女的父母有血緣關(guān)系的情況，雖然需要根據(jù)精子庫和卵子庫情況綜合分析概率很低，但是代孕的出現(xiàn)大大加大了這種可能的幾率。

學(xué)界亦認(rèn)為代孕侵害代孕母親的身體權(quán)。女性懷孕期間對(duì)身體的消耗是巨大的，孕婦懷孕期間還要承擔(dān)著巨大的風(fēng)險(xiǎn)。其次，孕婦在產(chǎn)后需要調(diào)理保健，原因就在于分娩的過程對(duì)于產(chǎn)婦有著極大的負(fù)擔(dān)，對(duì)身體有很大的損耗。從這個(gè)角度來說，學(xué)界相關(guān)學(xué)者認(rèn)為代孕是委托夫妻和相關(guān)當(dāng)事人對(duì)代孕母親身體權(quán)的侵害。

生育權(quán)是屬于委托雙方的，委托方行使自己的生育權(quán)的同時(shí)本身已經(jīng)對(duì)受托方的身體權(quán)造成損害，這就看上去構(gòu)成了行使合法權(quán)利造成他人權(quán)利損害的權(quán)利濫用。

三、無償代孕合法化的法理基礎(chǔ)

關(guān)于代孕破壞傳統(tǒng)的家庭、人倫觀方面。每一項(xiàng)科學(xué)技術(shù)的誕生必然伴隨著否定的聲音，但這也是人類進(jìn)步的一種體現(xiàn)，人們的思想目前對(duì)于代孕已經(jīng)逐漸寬容，新的技術(shù)將帶來新的思想，家庭倫理內(nèi)容也會(huì)有所變化。

我們不能害怕改變而不去改變，代孕并不是第一個(gè)受到質(zhì)疑的科學(xué)技術(shù)，甚至人工生殖技術(shù)、胚胎移植（試管嬰兒）技術(shù)的誕生也同樣遭到否定和質(zhì)疑，但為人類帶來的貢獻(xiàn)現(xiàn)在是有目共睹的。而且不容小覷的是代孕技術(shù)在不斷的完善、不斷的成熟，完全代孕的出現(xiàn)顯然使代孕子女與代孕母親沒有任何的血緣關(guān)系，所以二者終適應(yīng)。

無償代孕是代孕母親身體權(quán)的實(shí)現(xiàn)。隨著社會(huì)的進(jìn)步，科技的發(fā)展，身體權(quán)的內(nèi)容也在不斷的豐富。公民享有身體權(quán)的意義在于可以支配自己的身體，目前社會(huì)上捐精、捐肝、捐腎、獻(xiàn)血等法律行為都是受法律規(guī)制的，也正是公民享有并行使身體權(quán)的表現(xiàn)。那我們不禁要問，以上這些行為被輿論、道德歌功頌德，為何代孕要受到此種待遇。

再則無償代孕也是夫妻生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)。正如前文所述，生育權(quán)同樣是一項(xiàng)基本人權(quán)，生育權(quán)無法保障就更不要說身體權(quán)如何實(shí)現(xiàn)。公民有生或不生的權(quán)利，生育時(shí)間的自由，生育間隔的自由，那么就有由誰生的自由。

生育權(quán)作為一項(xiàng)合法的權(quán)利，這點(diǎn)毋庸置疑。但是不孕不育夫妻雙方并無濫用權(quán)利的故意。不孕不育夫妻生育權(quán)的行使對(duì)于代理孕母來說并沒有造成任何損害，所謂承受的痛苦只不過是正常妊娠過程中的生理過程，不孕不育夫妻只是使用了代理孕母子宮的妊娠功能，并無侵犯身體權(quán)之嫌。因此不孕不育夫妻生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)不存在對(duì)代孕母親身體權(quán)利的濫用。

四、結(jié)語

一項(xiàng)新興技術(shù)的誕生，社會(huì)各界應(yīng)關(guān)注的是對(duì)其監(jiān)管的跟進(jìn)和同步使之一致，而不僅僅是在倫理上的指責(zé)以及對(duì)法律失范的抱怨。我們既要反對(duì)非法代孕行為所帶來的種種危害，又應(yīng)考慮到具有生育障礙的患者渴望擁有下一代的心愿，進(jìn)而從法律監(jiān)管程序上予以分別對(duì)待。

從法理基礎(chǔ)角度，無償代孕實(shí)質(zhì)是實(shí)現(xiàn)了不孕不育夫妻的生育權(quán)，更是從真正意義上落實(shí)自由人權(quán)。倫理方面，人類社會(huì)的善良風(fēng)俗而衍生的倫理道德必定會(huì)隨著社會(huì)的進(jìn)步也逐漸進(jìn)步，二者終將適應(yīng)，使新思想融入新技術(shù)。

如果技術(shù)的發(fā)展完全擺脫道德標(biāo)準(zhǔn)以及法律的控制自行其是，其將帶來的必然是毀滅與淪喪，因此才要盡快出臺(tái)法律以及相關(guān)規(guī)定規(guī)范代孕行為，使代孕行為正規(guī)化規(guī)范化，使代孕家庭得以安心。

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