竹鑫　申屠彩芳

摘 要：隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的迅速發(fā)展，通過網(wǎng)絡進行股權眾籌的模式越來越受到市場的青睞。各國為了扶持互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌的發(fā)展，解決新興小企業(yè)融資難問題，紛紛制定法律規(guī)則。我國在立法上多對互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌予以限制，對股權眾籌的監(jiān)管也很不完善，救濟制度也很欠缺。因此我國現(xiàn)階段首要做的是完善立法、設立監(jiān)管、加強救濟，使我國的股權眾籌活動在法律的框架內(nèi)開展。

關鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)；股權眾籌；立法；監(jiān)管；救濟

傳統(tǒng)金融機構在貸款方面顯示出傾向性的態(tài)度，小型新興產(chǎn)業(yè)前期的資金儲備往往極度緊缺，而互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌融資模式的出現(xiàn)很好的解決了這一問題。但我國互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌存在立法相對滯后、立法內(nèi)容不全面、監(jiān)管體系混亂等問題，在一定程度上限制了我國互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌的進一步成長。因此，重整我國互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌的行業(yè)規(guī)范和法律制度無疑具有重要的意義。

一、互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌模式的介紹

股權眾籌是通過虛擬的網(wǎng)絡作為中介相聯(lián)系的。實踐中，股權眾籌運營模式分為三類：第一類我們可以稱之為“掛靠式眾籌”，它是指融資人通過賣資質給投資人進行募資；第二類我們可以概括為“推薦式眾籌”，它是指以往的投資客戶推薦新的投資客戶；第三類我們可以簡稱為“普通式眾籌”，它是指投資人自己通過互聯(lián)網(wǎng)選擇自己滿意的眾籌項目進而出資。

我國大電商京東在股權眾籌內(nèi)測分享會上展示了一種“領投+跟投”的模式，其實這是在推薦式眾籌的基礎上演進得來，跟投人雖有足夠的經(jīng)濟實力，但對于項目的經(jīng)營管理能力不足，領投人往往富有經(jīng)驗、資源和人脈，但在出資上并不一定比得上跟投人，因此需要處理好領投人和跟投人的人數(shù)比例。一旦領投人退出資本，不再履行相應的職責，那么隨之而來的將是跟投人的災難。

現(xiàn)實生活中融資人和投資人互不相識，這使得在項目的融資過程中雙方對彼此的信息的真實性無法把握，產(chǎn)生信任危機，需要法律制度加以保障。

二、我國互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌的立法現(xiàn)狀

與國外的股權眾籌法律制度相比，我國的股權眾籌法律制度還處在起步階段。

（一）立法體系的不協(xié)調和立法內(nèi)容的限制

法律體系上位法與下位法沒有很好的銜接，《合伙企業(yè)法》、《公司法》、《證券法》等都在一定程度上對股權眾籌行業(yè)進行規(guī)制，然而2014年12月份中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布的《管理辦法》，屬于證券行業(yè)的內(nèi)部規(guī)定，一系列法律有關股權眾籌的規(guī)定在《管理辦法》中并沒有完全體現(xiàn)。

《證券法》第十條規(guī)定了公開發(fā)行證券需要滿足兩個條件：一是需要經(jīng)過證監(jiān)會的同意；二是公開發(fā)行證券的對象總數(shù)不得超過200人。由于股權眾籌平臺的設立不同于IPO（首次公開募股），不需要報經(jīng)政府有關部門同意，與上述發(fā)行證券的要求不符，這使得股權眾籌陷入了非法發(fā)行證券的困境。2010年《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》認定了通過媒體、推介會、傳單、手機短信等渠道向社會公開宣傳屬于非法集資的手段，而股權眾籌是通過互聯(lián)網(wǎng)進行招攬資金的，這也使得股權眾籌與非法集資無法規(guī)避。

（二）我國互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌的監(jiān)管不到位

我國對股權眾籌的監(jiān)管并沒有單獨的制度予以規(guī)范，而是參照證券投資基金的監(jiān)管模式進行的，監(jiān)管上主要涉及三大法律風險：

1.股權眾籌未明確合法化

美國的JOBS法案和后續(xù)的SEC眾籌新規(guī)都明確了互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌在美國的合法地位，同年，英國金融行為監(jiān)管局FCA發(fā)布了《有關眾籌和其他類似行為的監(jiān)管規(guī)定》，該規(guī)則在加強對網(wǎng)絡眾籌公司的監(jiān)管的同時，也降低了普通投資者的門檻，這說明了英國已經(jīng)承認了互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌的全網(wǎng)絡化融資流程，但我國互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌卻一直游走于合法與非法的邊界。

2.客戶個人隱私的泄露風險

《管理辦法》第14條提高了個人投資者的準入門檻，只有對任何一個項目的投資金額達到100萬元人民幣或者本身擁有不少于1000萬元人民幣的凈資產(chǎn)，這些參加投資的客戶才會被選入合格投資者的行列?！豆芾磙k法》第15條第一款要求投資者向股權眾籌平臺履行不隱瞞、不欺騙的義務，提供詳盡地的個人資質和個人財產(chǎn)信息。這些信息都關乎投資平臺客戶的個人隱私，稍不注意可能會使客戶的隱私泄露，損害投資者的合法權益。

3.對項目融資人監(jiān)管的缺失

與傳統(tǒng)的投融資活動相比，只要涉及網(wǎng)絡那產(chǎn)生欺詐的概率就大大增加了，這時候平臺的資格審核變得尤為重要。另外，根據(jù)《刑法》第一百九十一條規(guī)定，如果項目融資人知道或者應當知道投資者的活動資金來源于七大類上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，而將其加以掩飾隱瞞進行融資活動，則其經(jīng)營行為將涉嫌構成洗錢罪。

三、完善我國互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌相關立法的建議

（一）協(xié)調立法體系、區(qū)分合法非法

對于下位法如何具體落實，首先應該重點著手于調整全國人大及其常委會制定的法律，由法律起帶頭作用，引領股權眾籌行業(yè)和其他相鄰行業(yè)自覺發(fā)展。其次根據(jù)上位法制定國務院行政法規(guī)、部門規(guī)章等一系列辦法，如2014年12月份中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布的《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》，將全國人大制定的法律精神深刻地貫徹到該行業(yè)規(guī)定中去。即做到下位法與上層建筑相銜接。

保證股權眾籌不觸及非法集資、非法證券活動兩大高壓線，我們可以從內(nèi)外兩方面入手：一是需要第三方機構對股權眾籌平臺的設立進行專業(yè)審批；二是需要加強對股權眾籌的融資渠道和過程的監(jiān)管，效仿英國《關于眾籌和其他類似行為的監(jiān)管規(guī)則》中對互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌的全網(wǎng)絡化融資流程予以承認，使股權眾籌的渠道“互聯(lián)網(wǎng)”真正規(guī)范化。

（二）設立股權眾籌的監(jiān)管方式

為了避免違法情況的發(fā)生，這需要股權眾籌平臺對資格進行審核，但如果要求眾籌平臺承擔過重的審查義務，必然會增加融資過程中產(chǎn)生的成本，阻礙股權眾籌行業(yè)的發(fā)展。對此，證監(jiān)會應該要求眾籌平臺對融資人及其項目作形式審查，而不宜作過重的實質審查，比如發(fā)起股權眾籌的融資人的主體資格是否適格，有無違法失信的

紀錄。

投資者以互聯(lián)網(wǎng)作為融資的手段很難保證獲得足夠、準確的項目融資人的信息，因此融資人的信息披露顯得尤為重要。但同時也要考慮到對于一些新興的初創(chuàng)企業(yè)來講，過于嚴苛的信息披露義務增加了融資人在信息處理過程中的融資成本。我國《管理辦法》對于信息披露的制度并未詳細提及，而美國的JOBS法案根據(jù)融資額度的多少將信息披露的標準進行分級，英國的《關于眾籌和其他類似行為的監(jiān)管規(guī)則》和日本的《金融商品交易法》也規(guī)定了較為完善的信息披露制度。因此，分級建立融資人信息披露制度可以很好的解決初創(chuàng)企業(yè)融資成本過大的

難題。

（三）完善股權眾籌的救濟模式

首先，選擇合適的投資者資金托管模式。現(xiàn)行的投資者資金托管制度有三種模式，其中投資者自我托管模式時常出現(xiàn)投資者遲延出資和不愿出資的問題，平臺暫行托管模式極易給平臺帶來非法吸收公眾存款罪的風險，而交由第三方托管機構不僅可以免去上述非法的風險，還符合融資者和投資者的心理預期，讓獨立、專業(yè)的第三方存管資金值得推廣。

其實，應用股權眾籌退出機制。在恰當?shù)臅r機成功退出股權眾籌并利益最大化是投資者最美的期待，目前股東退出主要有兩種方式：一是公司通過規(guī)定的程序收回出售的股份，二是公司股東將其所有的股份轉讓給公司以內(nèi)或者以外的人。我國《合伙企業(yè)法》第46條也對合伙協(xié)議未約定合伙期限的情況下的退伙條件做出了規(guī)定：退伙不能給其他合伙人或合伙企業(yè)帶來負面影響；無需經(jīng)過其他合伙人的同意，但應當提前三十日通知。”我國未來對于股權眾籌的退出進行法律規(guī)制時也可以參考《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。

另外，信用經(jīng)濟在當下各行各業(yè)中，尤其是金融業(yè)的發(fā)展中具有不可替代的作用，完善信用經(jīng)濟的相應體系，就是在保障經(jīng)濟的快速安全發(fā)展。

四、結語

互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌的誕生，在國家立法、中小微企業(yè)融資、金融監(jiān)管等許多領域影響巨大，同時也帶來了許多創(chuàng)新和新經(jīng)濟的發(fā)展。人們在迷茫于股權眾籌與非法集資、非法公開發(fā)行證券的界限時，又在思考如何才能明確界定股權眾籌合法與非法之間的界限。我相信，隨著我國股權眾籌的立法、監(jiān)管和救濟的不斷完善，人們法制觀念的進一步加強，互聯(lián)網(wǎng)股權眾籌的法律規(guī)制會越來越完善。（指導老師：申屠彩芳）

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