竹鑫　申屠彩芳

摘 要：隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的迅速發(fā)展，通過網(wǎng)絡(luò)進行股權(quán)眾籌的模式越來越受到市場的青睞。各國為了扶持互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌的發(fā)展，解決新興小企業(yè)融資難問題，紛紛制定法律規(guī)則。我國在立法上多對互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌予以限制，對股權(quán)眾籌的監(jiān)管也很不完善，救濟制度也很欠缺。因此我國現(xiàn)階段首要做的是完善立法、設(shè)立監(jiān)管、加強救濟，使我國的股權(quán)眾籌活動在法律的框架內(nèi)開展。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)；股權(quán)眾籌；立法；監(jiān)管；救濟

傳統(tǒng)金融機構(gòu)在貸款方面顯示出傾向性的態(tài)度，小型新興產(chǎn)業(yè)前期的資金儲備往往極度緊缺，而互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌融資模式的出現(xiàn)很好的解決了這一問題。但我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌存在立法相對滯后、立法內(nèi)容不全面、監(jiān)管體系混亂等問題，在一定程度上限制了我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌的進一步成長。因此，重整我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌的行業(yè)規(guī)范和法律制度無疑具有重要的意義。

一、互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌模式的介紹

股權(quán)眾籌是通過虛擬的網(wǎng)絡(luò)作為中介相聯(lián)系的。實踐中，股權(quán)眾籌運營模式分為三類：第一類我們可以稱之為“掛靠式眾籌”，它是指融資人通過賣資質(zhì)給投資人進行募資；第二類我們可以概括為“推薦式眾籌”，它是指以往的投資客戶推薦新的投資客戶；第三類我們可以簡稱為“普通式眾籌”，它是指投資人自己通過互聯(lián)網(wǎng)選擇自己滿意的眾籌項目進而出資。

我國大電商京東在股權(quán)眾籌內(nèi)測分享會上展示了一種“領(lǐng)投+跟投”的模式，其實這是在推薦式眾籌的基礎(chǔ)上演進得來，跟投人雖有足夠的經(jīng)濟實力，但對于項目的經(jīng)營管理能力不足，領(lǐng)投人往往富有經(jīng)驗、資源和人脈，但在出資上并不一定比得上跟投人，因此需要處理好領(lǐng)投人和跟投人的人數(shù)比例。一旦領(lǐng)投人退出資本，不再履行相應(yīng)的職責(zé)，那么隨之而來的將是跟投人的災(zāi)難。

現(xiàn)實生活中融資人和投資人互不相識，這使得在項目的融資過程中雙方對彼此的信息的真實性無法把握，產(chǎn)生信任危機，需要法律制度加以保障。

二、我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌的立法現(xiàn)狀

與國外的股權(quán)眾籌法律制度相比，我國的股權(quán)眾籌法律制度還處在起步階段。

（一）立法體系的不協(xié)調(diào)和立法內(nèi)容的限制

法律體系上位法與下位法沒有很好的銜接，《合伙企業(yè)法》、《公司法》、《證券法》等都在一定程度上對股權(quán)眾籌行業(yè)進行規(guī)制，然而2014年12月份中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布的《管理辦法》，屬于證券行業(yè)的內(nèi)部規(guī)定，一系列法律有關(guān)股權(quán)眾籌的規(guī)定在《管理辦法》中并沒有完全體現(xiàn)。

《證券法》第十條規(guī)定了公開發(fā)行證券需要滿足兩個條件：一是需要經(jīng)過證監(jiān)會的同意；二是公開發(fā)行證券的對象總數(shù)不得超過200人。由于股權(quán)眾籌平臺的設(shè)立不同于IPO（首次公開募股），不需要報經(jīng)政府有關(guān)部門同意，與上述發(fā)行證券的要求不符，這使得股權(quán)眾籌陷入了非法發(fā)行證券的困境。2010年《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》認(rèn)定了通過媒體、推介會、傳單、手機短信等渠道向社會公開宣傳屬于非法集資的手段，而股權(quán)眾籌是通過互聯(lián)網(wǎng)進行招攬資金的，這也使得股權(quán)眾籌與非法集資無法規(guī)避。

（二）我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌的監(jiān)管不到位

我國對股權(quán)眾籌的監(jiān)管并沒有單獨的制度予以規(guī)范，而是參照證券投資基金的監(jiān)管模式進行的，監(jiān)管上主要涉及三大法律風(fēng)險：

1.股權(quán)眾籌未明確合法化

美國的JOBS法案和后續(xù)的SEC眾籌新規(guī)都明確了互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌在美國的合法地位，同年，英國金融行為監(jiān)管局FCA發(fā)布了《有關(guān)眾籌和其他類似行為的監(jiān)管規(guī)定》，該規(guī)則在加強對網(wǎng)絡(luò)眾籌公司的監(jiān)管的同時，也降低了普通投資者的門檻，這說明了英國已經(jīng)承認(rèn)了互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌的全網(wǎng)絡(luò)化融資流程，但我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌卻一直游走于合法與非法的邊界。

2.客戶個人隱私的泄露風(fēng)險

《管理辦法》第14條提高了個人投資者的準(zhǔn)入門檻，只有對任何一個項目的投資金額達到100萬元人民幣或者本身擁有不少于1000萬元人民幣的凈資產(chǎn)，這些參加投資的客戶才會被選入合格投資者的行列?！豆芾磙k法》第15條第一款要求投資者向股權(quán)眾籌平臺履行不隱瞞、不欺騙的義務(wù)，提供詳盡地的個人資質(zhì)和個人財產(chǎn)信息。這些信息都關(guān)乎投資平臺客戶的個人隱私，稍不注意可能會使客戶的隱私泄露，損害投資者的合法權(quán)益。

3.對項目融資人監(jiān)管的缺失

與傳統(tǒng)的投融資活動相比，只要涉及網(wǎng)絡(luò)那產(chǎn)生欺詐的概率就大大增加了，這時候平臺的資格審核變得尤為重要。另外，根據(jù)《刑法》第一百九十一條規(guī)定，如果項目融資人知道或者應(yīng)當(dāng)知道投資者的活動資金來源于七大類上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，而將其加以掩飾隱瞞進行融資活動，則其經(jīng)營行為將涉嫌構(gòu)成洗錢罪。

三、完善我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌相關(guān)立法的建議

（一）協(xié)調(diào)立法體系、區(qū)分合法非法

對于下位法如何具體落實，首先應(yīng)該重點著手于調(diào)整全國人大及其常委會制定的法律，由法律起帶頭作用，引領(lǐng)股權(quán)眾籌行業(yè)和其他相鄰行業(yè)自覺發(fā)展。其次根據(jù)上位法制定國務(wù)院行政法規(guī)、部門規(guī)章等一系列辦法，如2014年12月份中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布的《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》，將全國人大制定的法律精神深刻地貫徹到該行業(yè)規(guī)定中去。即做到下位法與上層建筑相銜接。

保證股權(quán)眾籌不觸及非法集資、非法證券活動兩大高壓線，我們可以從內(nèi)外兩方面入手：一是需要第三方機構(gòu)對股權(quán)眾籌平臺的設(shè)立進行專業(yè)審批；二是需要加強對股權(quán)眾籌的融資渠道和過程的監(jiān)管，效仿英國《關(guān)于眾籌和其他類似行為的監(jiān)管規(guī)則》中對互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌的全網(wǎng)絡(luò)化融資流程予以承認(rèn)，使股權(quán)眾籌的渠道“互聯(lián)網(wǎng)”真正規(guī)范化。

（二）設(shè)立股權(quán)眾籌的監(jiān)管方式

為了避免違法情況的發(fā)生，這需要股權(quán)眾籌平臺對資格進行審核，但如果要求眾籌平臺承擔(dān)過重的審查義務(wù)，必然會增加融資過程中產(chǎn)生的成本，阻礙股權(quán)眾籌行業(yè)的發(fā)展。對此，證監(jiān)會應(yīng)該要求眾籌平臺對融資人及其項目作形式審查，而不宜作過重的實質(zhì)審查，比如發(fā)起股權(quán)眾籌的融資人的主體資格是否適格，有無違法失信的

紀(jì)錄。

投資者以互聯(lián)網(wǎng)作為融資的手段很難保證獲得足夠、準(zhǔn)確的項目融資人的信息，因此融資人的信息披露顯得尤為重要。但同時也要考慮到對于一些新興的初創(chuàng)企業(yè)來講，過于嚴(yán)苛的信息披露義務(wù)增加了融資人在信息處理過程中的融資成本。我國《管理辦法》對于信息披露的制度并未詳細(xì)提及，而美國的JOBS法案根據(jù)融資額度的多少將信息披露的標(biāo)準(zhǔn)進行分級，英國的《關(guān)于眾籌和其他類似行為的監(jiān)管規(guī)則》和日本的《金融商品交易法》也規(guī)定了較為完善的信息披露制度。因此，分級建立融資人信息披露制度可以很好的解決初創(chuàng)企業(yè)融資成本過大的

難題。

（三）完善股權(quán)眾籌的救濟模式

首先，選擇合適的投資者資金托管模式。現(xiàn)行的投資者資金托管制度有三種模式，其中投資者自我托管模式時常出現(xiàn)投資者遲延出資和不愿出資的問題，平臺暫行托管模式極易給平臺帶來非法吸收公眾存款罪的風(fēng)險，而交由第三方托管機構(gòu)不僅可以免去上述非法的風(fēng)險，還符合融資者和投資者的心理預(yù)期，讓獨立、專業(yè)的第三方存管資金值得推廣。

其實，應(yīng)用股權(quán)眾籌退出機制。在恰當(dāng)?shù)臅r機成功退出股權(quán)眾籌并利益最大化是投資者最美的期待，目前股東退出主要有兩種方式：一是公司通過規(guī)定的程序收回出售的股份，二是公司股東將其所有的股份轉(zhuǎn)讓給公司以內(nèi)或者以外的人。我國《合伙企業(yè)法》第46條也對合伙協(xié)議未約定合伙期限的情況下的退伙條件做出了規(guī)定：退伙不能給其他合伙人或合伙企業(yè)帶來負(fù)面影響；無需經(jīng)過其他合伙人的同意，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知?！蔽覈磥韺τ诠蓹?quán)眾籌的退出進行法律規(guī)制時也可以參考《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。

另外，信用經(jīng)濟在當(dāng)下各行各業(yè)中，尤其是金融業(yè)的發(fā)展中具有不可替代的作用，完善信用經(jīng)濟的相應(yīng)體系，就是在保障經(jīng)濟的快速安全發(fā)展。

四、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌的誕生，在國家立法、中小微企業(yè)融資、金融監(jiān)管等許多領(lǐng)域影響巨大，同時也帶來了許多創(chuàng)新和新經(jīng)濟的發(fā)展。人們在迷茫于股權(quán)眾籌與非法集資、非法公開發(fā)行證券的界限時，又在思考如何才能明確界定股權(quán)眾籌合法與非法之間的界限。我相信，隨著我國股權(quán)眾籌的立法、監(jiān)管和救濟的不斷完善，人們法制觀念的進一步加強，互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌的法律規(guī)制會越來越完善。（指導(dǎo)老師：申屠彩芳）

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