郭升選 郭琦琦

(西北政法大學(xué) 民商法學(xué)院 陜西 西安 710063）

引言

融資租賃是現(xiàn)代化大生產(chǎn)條件下產(chǎn)生的實(shí)物信用與銀行信用相結(jié)合的新型金融服務(wù)形式，是集金融、貿(mào)易、服務(wù)為一體的跨領(lǐng)域、跨部門的交叉行業(yè)。其與一般的買賣或者傳統(tǒng)租賃法律關(guān)系存在區(qū)別，主要是指這樣一種交易模式，即出租人根據(jù)承租人需要購入相關(guān)設(shè)備進(jìn)行融資的需求，為其完成此項(xiàng)買賣交易行為，最后通過租賃法律關(guān)系將標(biāo)的物交予承租人。[1]（P14）到目前為止，融資租賃逐漸在國內(nèi)外金融市場上占據(jù)重要的社會地位，現(xiàn)已成為排名第二的一種融資途徑，僅次于銀行信貸。改革開放初期，融資租賃業(yè)務(wù)是我國利用與引進(jìn)外資的重要途徑。截至2017年底，全國融資租賃企業(yè)總數(shù)約為9 090家，較上年底的7 136家增加了1 954家，同比增長27.4%。行業(yè)注冊資金統(tǒng)一以1∶6.9的平均匯率折合成人民幣計(jì)算，約合32 031億元，較上年底的25 569億元增加6 462億元，同比增長25.3%。[2]從上述數(shù)據(jù)可知，融資租賃業(yè)仍然呈現(xiàn)迅猛發(fā)展的態(tài)勢。

這一行業(yè)的與時俱進(jìn)與快速發(fā)展離不開會計(jì)、稅收、法律和監(jiān)管等制度的支持，在我國現(xiàn)行的制度體系下，除法律之外的其他三項(xiàng)重要制度均已經(jīng)成型并在良性運(yùn)作中，而唯獨(dú)缺少相對有權(quán)威的完善的法律制度，[3]與其相關(guān)的零散的法律條文主要在《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）、《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《融資租賃合同司法解釋》）、《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱《物權(quán)法》）中加以規(guī)定，沒有形成系統(tǒng)的法律制度來與其繁榮發(fā)展相同步。在實(shí)踐中，承租人擅自處分標(biāo)的物而引起的善意取得糾紛以及假借融資租賃之名逃避法律對資金的監(jiān)管而引發(fā)的糾紛頻繁發(fā)生，其根本原因在于目前的相關(guān)法律法規(guī)缺乏對融資租賃交易公示公信效力的有效規(guī)范。

一、融資租賃糾紛的司法統(tǒng)計(jì)分析

1.融資租賃糾紛司法裁判數(shù)據(jù)分析。在融資租賃業(yè)務(wù)迅猛成長的同時，與此有關(guān)的糾紛也呈現(xiàn)了逐年遞增的趨勢，通過對“融資租賃合同糾紛”這一關(guān)鍵詞在“無訟案例”檢索系統(tǒng)中進(jìn)行檢索可以發(fā)現(xiàn)，從2013年《融資租賃合同司法解釋》公布實(shí)施之后，融資租賃合同糾紛的裁判數(shù)量便呈陡增趨勢：2013年全國共計(jì)2 428個融資租賃糾紛，在此后的四年內(nèi)成倍增長至2017年的21 904個相關(guān)糾紛。①無訟案例https://www.itslaw.com/search?searchMode=judgements&sortType=chart，最后訪問日期：2018-03-06。通過對相同關(guān)鍵詞在“中國裁判文書網(wǎng)”中進(jìn)行檢索可以發(fā)現(xiàn)相似增長趨勢。（見圖1）由此可見，在融資租賃業(yè)快速發(fā)展的同時與此有關(guān)的糾紛層出不窮，這在一定程度上體現(xiàn)出相關(guān)融資租賃交易的法律規(guī)定并不完善，當(dāng)事人并不能順利或毫無爭議地對融資租賃交易的各項(xiàng)事宜達(dá)成共識，即從融資租賃合同的訂立至實(shí)際履行都可能引發(fā)當(dāng)事人之間的糾紛。其中，以融資租賃善意取得糾紛和名為融資租賃實(shí)為其他合同的糾紛居多?！度谫Y租賃合同司法解釋》將傳統(tǒng)物權(quán)法上的善意取得制度適用于融資租賃標(biāo)的物的交易中，其根本目的具有一定的現(xiàn)實(shí)意義，即保障善意第三人的期待性權(quán)益，保護(hù)交易的安全性。然而，融資租賃交易有其特殊性，出租人對租賃物享有所有權(quán)但并不實(shí)際占有，由于沒有足夠的公示公信力，出租人的物權(quán)保護(hù)并不充分；此外，在司法實(shí)踐中，利用融資租賃合同的合法外衣來規(guī)避相關(guān)法律的監(jiān)管以達(dá)到非法目的的現(xiàn)象也較為普遍。《融資租賃合同司法解釋》雖然對這類合同的處理方法進(jìn)行了闡釋，但并未從根本上對防范資金風(fēng)險(xiǎn)作出明確規(guī)定。

圖 11

2.融資租賃糾紛司法裁判之問題分析。其一，融資租賃物善意取得糾紛之問題分析。數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，在司法實(shí)踐中，近五年內(nèi)一共有311件與融資租賃物的善意取得相關(guān)的司法判例，①通過“融資租賃”、“善意取得”等關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索，無訟案例https://www.itslaw.com/search?searchMode=judgements&sort?Type=text，最后訪問日期：2017-09-14。對此進(jìn)行歸納整理和相關(guān)的數(shù)據(jù)分析，可以發(fā)現(xiàn)案件當(dāng)事人對于融資租賃物公示公信方式的選擇主要集中于以下幾種：①將“融資租賃”等相關(guān)字樣標(biāo)識于會計(jì)行業(yè)票據(jù)文件、初始的買賣發(fā)票、保修卡、租賃標(biāo)的物本身上；②出租人與承租人自由協(xié)商，為標(biāo)的物設(shè)立抵押；③采用現(xiàn)有的中國人民銀行征信中心的公示公信系統(tǒng)等。（見圖2）但是，在實(shí)踐中并未如此理想，對于第一種情形，買受人對于會計(jì)行業(yè)的一些票據(jù)和文件、初始的買賣發(fā)票以及保修卡上所記載的內(nèi)容，在法律上并不負(fù)有查詢責(zé)任，謹(jǐn)言之，這些文件并不具備嚴(yán)格的法律意義；如將自己的權(quán)利直接標(biāo)識于大型機(jī)械設(shè)備上則公示公信力更不充分，因?yàn)樵O(shè)備在運(yùn)行過程中，有各種遺失以及被破壞的可能性，不具有永久性。對于第二種情形，雖然公示公信的效果有一定的提升，但是實(shí)際上徒勞增加了交易成本。對于第三種情形，尚沒有權(quán)威的立法對中國人民銀行征信中心的法律效力進(jìn)行規(guī)范，其權(quán)威性有待商榷。

圖 2 租賃物公示方式

此外，從在司法實(shí)踐中融資租賃交易的設(shè)立方式上著手分析可知：50%以上是通過承租人售后回租的方式設(shè)立的，30%以上的當(dāng)事人會商定融資租賃合同期滿后由承租人將租賃物留購。（見圖3）由此可見，實(shí)踐中承租人對于租賃物有更大的使用效能，第三人基于對其經(jīng)營狀況的考察，有足夠的理由信賴其對租賃物享有處分權(quán)。由此出租人便陷入權(quán)能的劣勢狀態(tài)，因而有必要對其所有權(quán)進(jìn)行更廣泛、更充分的公示。

圖 3 租賃物設(shè)立方式

其二，名實(shí)不符的融資租賃之問題分析。在近五年內(nèi)發(fā)生的411件名為融資租賃合同實(shí)為其他合同的糾紛中，②通過“名為融資租賃”等關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索，無訟案例https://www.itslaw.com/search?searchMode=judgements&sortType=text，最后訪問日期：2017-09-14。當(dāng)事人針對糾紛所提出的訴訟請求及理由往往紛繁復(fù)雜，其主張主要在于請求支付違約金、交付標(biāo)的物、支付租金、承擔(dān)連帶責(zé)任等方面，未能對此類糾紛的救濟(jì)途徑達(dá)成清晰把握和統(tǒng)一認(rèn)識，（見圖4）最終其財(cái)產(chǎn)權(quán)利也較難得到保障；而法官對是否構(gòu)成真實(shí)的融資租賃合同這一爭議焦點(diǎn)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)以及論證的理由也往往各不相同，這不僅對于當(dāng)事人的權(quán)利保護(hù)有失妥當(dāng)，而且對融資租賃行業(yè)的資金安全也產(chǎn)生一定的威脅，不利于這一領(lǐng)域的健康發(fā)展。

圖 4 關(guān)鍵詞

上述糾紛中，以其中的“名為融資租賃實(shí)為借貸”的糾紛為代表進(jìn)行具體分析，以“名為融資租賃實(shí)為借貸”為關(guān)鍵詞在“無訟案例”庫中進(jìn)行檢索，近五年內(nèi)共計(jì)有47個案例。在這些案例中，有26例的爭議焦點(diǎn)為融資租賃的標(biāo)的物約定不明確或自始不存在；有17例的爭議焦點(diǎn)為融資租賃合同以售后回租的形式掩蓋借貸關(guān)系，這與融資租賃物的模糊性有關(guān)；有11例系擔(dān)保人或保證人以出租人與承租人惡意串通訂立名為融資租賃實(shí)為借貸的合同侵害其權(quán)利請求救濟(jì)；有5例系因當(dāng)事人之間的舉證責(zé)任問題致使最終合同性質(zhì)的認(rèn)定不明確，其中有2例明確指明當(dāng)事人沒有在中國人民銀行征信中心融資租賃登記公示系統(tǒng)中進(jìn)行查詢或登記；有3例融資租賃合同中的標(biāo)的物買賣價(jià)格與租金差距較大。（見圖5）

圖 5 案件數(shù)量所占比例

由此可見，名為融資租賃實(shí)為借貸的合同糾紛多數(shù)都與融資租賃物的真實(shí)性及其價(jià)值等具體信息有關(guān)，對資金安全以及擔(dān)保人等第三人的利益構(gòu)成威脅。但在司法實(shí)務(wù)中，對此類糾紛的處理并不理想，法官僅能依據(jù)《合同法》第二百三十七條對融資租賃合同的簡單定義來處理，并且對于融資租賃物的具體情況難以查詢，往往認(rèn)為當(dāng)事人所爭議的問題系合同未完全履行或者未履行的問題，結(jié)果往往將此類名為融資租賃實(shí)為借貸的合同認(rèn)定為真實(shí)的融資租賃合同。因此，為使融資租賃行業(yè)的資金監(jiān)管順利進(jìn)行，有必要增強(qiáng)融資租賃交易的公示公信力，使得上述查詢、舉證、性質(zhì)認(rèn)定等問題得以迎刃而解。

二、融資租賃登記制度立法的必要性

1.融資租賃物善意取得糾紛對融資租賃登記制度的需求。善意取得制度雖然具有積極意義，但在融資租賃登記制度不健全的情形下，將這一制度移植于融資租賃行業(yè)有不妥之處。出租人雖然對標(biāo)的物擁有所有權(quán)，但是實(shí)際使用人是承租方，由于出租人沒有足夠的公示公信途徑，出租人的物權(quán)保護(hù)并不充分。融資租賃交易的租賃時限一般較長，租賃物可在很長時間內(nèi)歸承租人使用，由其行使相關(guān)權(quán)利；另一方面，在融資租賃法律關(guān)系中普遍存在兩種交易設(shè)立方式：即承租方售后回租以及出租方直接與出賣人對接購買標(biāo)的物。在整個交易過程中，出租人都與標(biāo)的物的用途沒有太大關(guān)系，相反其對于承租人的日常經(jīng)營卻密切相關(guān)。也就是說，貫穿于整個融資租賃交易中，出租方承擔(dān)了服務(wù)者的角色，承租方可以對標(biāo)的物提出要求，實(shí)現(xiàn)“融物”與“融資”的雙重目標(biāo)。若在交易中掌握主導(dǎo)地位的承租人，一旦其擅自處分租賃物，第三人當(dāng)然具有合理合法的期待性權(quán)益。在此情形下，第三人的注意義務(wù)范圍較為簡單明了、容易實(shí)現(xiàn)，而出租人卻沒有行之有效的途徑來公示自己的權(quán)益，也即出租人的合法權(quán)益甚至劣后于善意第三人，出租人將人財(cái)兩空。而融資租賃登記制度的設(shè)立，將出租方的物權(quán)進(jìn)行有效公示，可增強(qiáng)第三人的注意責(zé)任，以此可較好地解決這一問題。

2.資金監(jiān)管對融資租賃登記制度的需求。我國僅在《合同法》第二百三十七條對融資租賃合同的定性作了較為粗疏的規(guī)定，因而在實(shí)際運(yùn)作過程中，融資租賃合同卻與其他有關(guān)聯(lián)的合同之間較容易發(fā)生混淆，總有人利用融資租賃合同的合法外衣及其與借貸合同的關(guān)聯(lián)性行實(shí)質(zhì)上拆借資金的目的。這種名為融資租賃實(shí)為借貸的操作不僅幫助承租人解決了資金之需，還為出租人牟取了高額的利息收入。對司法實(shí)踐中的判例進(jìn)行分析，可以發(fā)現(xiàn)名為融資租賃實(shí)為借貸或者表現(xiàn)為雙方在訂立融資租賃合同之時就沒有購買租賃物的真實(shí)意思及相關(guān)事實(shí)，或者雖然約定了租賃物的名稱，但對其種類、規(guī)格、數(shù)量、來源、購置日期、所在地等根本不予約定或者約定的過于籠統(tǒng)模糊，而實(shí)際上該融資租賃物并不存在，該合同所約定租金實(shí)質(zhì)上是雙方借貸的利息約定；或者表現(xiàn)為在合同中雖然對融資租賃物進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，但是該租賃物的價(jià)值與租金的構(gòu)成并沒有實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)性或者差異過大，在合同中所體現(xiàn)的租金對價(jià)與融資租賃出租方的成本價(jià)值和標(biāo)的物的商事價(jià)值沒有關(guān)聯(lián)性和可比性，實(shí)際上反應(yīng)的是融資租賃承租方對此所付的息金。[4]

依據(jù)民法的相關(guān)基本原則，類似以合法形式掩蓋非法目的的合同應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效合同。然而，《融資租賃合同司法解釋》出臺后，對此進(jìn)行了變通，即認(rèn)為對于名為融資租賃合同，但實(shí)際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，按照其實(shí)際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。這種處理方式在一定程度上體現(xiàn)了促進(jìn)交易、減少干預(yù)的商事審判理念，但是對此類爭議及糾紛的事后解決措施，無疑將金融行業(yè)的資金安全置于搖擺不定的狀態(tài)，亟需行之有效的法律制度對融資租賃的資金運(yùn)作狀況進(jìn)行事前及事中監(jiān)管，以保障整個融資租賃業(yè)務(wù)運(yùn)作流程中的資金安全。這也在一定程度上體現(xiàn)出融資租賃登記制度立法的必要性，通過這一制度將融資租賃在統(tǒng)一的登記機(jī)關(guān)或平臺進(jìn)行登記及公示，將融資租賃標(biāo)的物的種類、數(shù)量、規(guī)格、來源、購置日期、所在地及其價(jià)值等信息進(jìn)行整理、匯總、審查和公示，可釋明該融資租賃合同實(shí)質(zhì)上是否存在租賃標(biāo)的物，并將該融資租賃物確定下來，從而保證已經(jīng)登記在冊的融資租賃交易具備“融物”的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵，而并非是僅有“融資”目的的規(guī)避法律監(jiān)管的虛假融資租賃交易。

3.司法裁判及定紛止?fàn)幍男枨?。從司法?shí)踐的角度考量，法官在融資租賃相關(guān)糾紛的裁決過程中，往往沒有統(tǒng)一、具體的標(biāo)準(zhǔn)，僅僅依據(jù)抽象的自由裁量，難免導(dǎo)致同案異判的結(jié)果，不利于維護(hù)司法公平正義的基本理念。就融資租賃善意取得糾紛而言，當(dāng)事人所選取的公示方式，鑒于法律規(guī)范對這方面規(guī)制的缺失，法官難以判斷當(dāng)事人是否具有此種公示的義務(wù)，具體哪一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這種公示義務(wù)，針對此公示方式當(dāng)事人是否具有主動查詢的義務(wù)等，最終也只能依據(jù)法官的自由心證來達(dá)到定紛止?fàn)幍哪康?。例如，對?dāng)事人選擇在中國人民銀行征信中心進(jìn)行融資租賃物登記的案例，法官就曾作出不同的裁決，有的認(rèn)可該登記效力，有的則認(rèn)為此登記尚不具備法律效力。①（2013）長民二（商）初字第479號判決，法官認(rèn)為中國人民銀行征信中心的登記不具備法律效力；（2015）園商初字第01723號判決，法官認(rèn)為中國人民銀行征信中心的登記具備法律效力。而融資租賃登記制度的立法則可在一定程度上解決這一問題，法官可根據(jù)涉訴融資租賃是否在統(tǒng)一的融資租賃登記系統(tǒng)中進(jìn)行登記，當(dāng)事人是否在該系統(tǒng)中進(jìn)行查詢等進(jìn)行裁決，不僅提升了司法裁決的效率，也方便了當(dāng)事人舉證責(zé)任的承擔(dān)。

此外，對于名實(shí)不符的融資租賃糾紛的司法裁判，融資租賃登記制度也具有必要性。一方面，擔(dān)保人或保證人可以在訂立合同之前對融資租賃的登記事項(xiàng)進(jìn)行查詢，以明確融資租賃是否真實(shí)存在，從而避免出租人與承租人惡意串通成立虛假融資租賃合同騙取其擔(dān)保責(zé)任、損害其利益的情形；另一方面，登記制度也能夠?yàn)榉ü俚牟昧恳罁?jù)提供指引。在近幾年的司法裁決中，法官如果沒有充足的證據(jù)對融資租賃的具體性質(zhì)進(jìn)行界定，往往會將糾紛爭議事項(xiàng)劃入合同履行的問題中。融資租賃登記制度則可在相關(guān)糾紛發(fā)生時，通過融資租賃登記對“融物”與“融資”的具體情形進(jìn)行相對便捷的查詢，以提高司法裁判的定紛止?fàn)幮省?/p>

4.降低交易成本的需求。交易成本是制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的核心范疇，不同的經(jīng)濟(jì)學(xué)家對其有著并不完全一致的理解。但總體來說，交易成本一般包含個人交換財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和確立其排他性權(quán)利并保護(hù)這種權(quán)利的費(fèi)用。在融資租賃行業(yè)中，融資租賃的交易成本主要包括交易安全和交易便捷兩個方面。保障交易安全就需要降低交易中的各種不確定因素以及機(jī)會主義帶來的風(fēng)險(xiǎn)，而實(shí)現(xiàn)交易的便捷性、提升交易效率是降低交易成本的必然要求。

在融資租賃交易中，出租方為了避免自身的物權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，只能采取提高租金來彌補(bǔ)損失，或者加強(qiáng)監(jiān)管以防范承租人不當(dāng)處分融資租賃物的行為，這就必然會增加融資租賃交易的成本，繼而也會影響當(dāng)事人從事融資租賃交易的積極性，不利于該行業(yè)的發(fā)展，而融資租賃登記制度恰可以解決降低交易成本的相關(guān)問題。公示公信是保障交易安全的重要措施，通過對融資租賃交易的各項(xiàng)事項(xiàng)進(jìn)行登記并公之于眾，可以對當(dāng)事人的權(quán)利及其順位給予固定并公開，不僅可以對融資租賃的當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力，也可以避免外部第三人尋找權(quán)利的漏洞進(jìn)而破壞交易的順利進(jìn)行。正如科斯所言，有了清晰的權(quán)利界定，就不會有無效率的損害。[5]（P35）

三、融資租賃登記制度立法的可行性

1.豐富的國際經(jīng)驗(yàn)。我國于1988年加入并簽署的《國際融資租賃公約》第七條第一款規(guī)定：“出租人對設(shè)備的物權(quán)應(yīng)可有效地對抗承租人的破產(chǎn)受托人及債權(quán)人，包括已經(jīng)取得扣押令狀或執(zhí)行令狀的債權(quán)人。就本款而言，‘破產(chǎn)受托人’包括清算人、管理人或被指定為債權(quán)人全體的利益而管理承租人的財(cái)產(chǎn)的其他人?！盵6]第七條第二款規(guī)定：“凡按照適用法律只有在符合于公告的規(guī)定時出租人對設(shè)備的物權(quán)才可有效地對抗前款所指的人者，則只有如果符合此種規(guī)定時，這些權(quán)利才可有效地對抗該人?！盵6]也就是說，出租人具備對抗第三人效力的前提條件是其對租賃物的物權(quán)與公示制度的規(guī)定相符合。《國際融資租賃公約》作為國際公約，極具權(quán)威性，我國是該公約的成員國，因而《國際融資租賃公約》可以為我國相關(guān)制度的構(gòu)建提供參照意義和可借鑒性。

一些國家對這一制度也有相關(guān)規(guī)范指引。如美國《統(tǒng)一商法典》在“租賃”及“擔(dān)保交易”兩編中均有關(guān)于融資租賃的規(guī)定，對于融資租賃的登記事項(xiàng)，如果動產(chǎn)擔(dān)保交易的范疇包含該融資租賃，就可以將動產(chǎn)擔(dān)保登記的規(guī)定適用于此；①美國《統(tǒng)一商法典》第9編擔(dān)保交易中規(guī)定的構(gòu)成動產(chǎn)擔(dān)保交易的融資租賃交易就是我國法律意義上的融資租賃。加拿大雖然沒有像美國那樣認(rèn)為融資租賃交易屬于動產(chǎn)擔(dān)保交易的范疇，但對登記制度也作了相應(yīng)規(guī)定，其《加拿大魁北克民法典》認(rèn)為，融資租賃實(shí)際上與擔(dān)保物權(quán)相似，融資租賃交易中的出租人對抗第三人的前提是需要事先對權(quán)利進(jìn)行公示。[7]（P30）同時，加拿大還設(shè)立了依托現(xiàn)代化信息技術(shù)的中央登記系統(tǒng)，該系統(tǒng)不僅可以通過電話或傳真方式進(jìn)行登記，而且可以采用電子網(wǎng)絡(luò)通訊方式進(jìn)行登記或者查詢相關(guān)的登記信息；日本、韓國對公示公信的要求更加嚴(yán)格，采取了登記生效主義。[8]（P188）日本雖然沒有專門的融資租賃立法，但卻對融資租賃業(yè)務(wù)進(jìn)行引導(dǎo)型管理，而韓國則設(shè)立專門的登記備案機(jī)關(guān)對相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行審查，并對登記備案程序進(jìn)行了較為詳細(xì)的規(guī)定。[9]我國在構(gòu)建融資租賃登記制度時可以對這些國家的有益經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行辯證參考。

2.相關(guān)部門現(xiàn)有政策的先行試驗(yàn)。2009年，中國人民銀行征信中心融資租賃登記公示系統(tǒng)上線，全國范圍內(nèi)的用戶可以通過互聯(lián)網(wǎng)公示登記租賃物的相關(guān)權(quán)益，行使合理的查詢權(quán)利。租賃物所有人——融資租賃公司等在進(jìn)行融資租賃交易時，可以將標(biāo)的物的權(quán)屬狀況公示于融資租賃登記公示系統(tǒng)，降低因融資租賃物占有與所有的分離所導(dǎo)致的相關(guān)糾紛發(fā)生的可能性。[10]2011年，天津市金融辦發(fā)布了《關(guān)于做好融資租賃登記和查詢工作的通知》，進(jìn)一步推動了中國人民銀行征信中心融資租賃登記公示系統(tǒng)的發(fā)展。2013年，商務(wù)部上線全國融資租賃企業(yè)管理信息系統(tǒng)，為外商投資融資租賃企業(yè)、內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)及相關(guān)企業(yè)、個人和組織提供交流合作、租賃物登記公示查詢、公共信息等服務(wù)。2015年，中國人民銀行天津分行發(fā)布《關(guān)于做好融資租賃公司和商業(yè)保理公司接入人民銀行企業(yè)征信系統(tǒng)有關(guān)工作的通知》，為推動融資租賃物登記作出了有益的先行先試。[11]（P29）這兩個系統(tǒng)雖然為融資租賃登記制度在我國的實(shí)際運(yùn)行打下堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，但急需在法律法規(guī)層面對其進(jìn)行確認(rèn)，以提升其權(quán)威性。

3.不動產(chǎn)登記、抵押登記等相關(guān)制度的先行規(guī)定。不動產(chǎn)物權(quán)登記制度在我國具有悠久的歷史，清朝的《大清律例》最先對此作出規(guī)定，而后在民國時期，國民黨政府的《土地法》對房屋、土地等不動產(chǎn)登記制度也進(jìn)行了明確的規(guī)定，其后《土地登記規(guī)則》的頒行，規(guī)定了土地登記的具體程序。2007年《物權(quán)法》在經(jīng)歷大半個世紀(jì)的制度變遷后出臺，設(shè)立專章專節(jié)規(guī)定了不動產(chǎn)登記制度。2015年《不動產(chǎn)登記暫行條例》的頒布，進(jìn)一步細(xì)致化規(guī)定了不動產(chǎn)登記程序、記載事項(xiàng)以及相關(guān)法律責(zé)任等，特別是對其基本程序確立了合法性、依當(dāng)事人申請、形式審查主義、精確性及證據(jù)屬性等基本原則。到目前為止，我國不動產(chǎn)登記制度及其具體的操作流程都已趨成熟，各方當(dāng)事人對其在實(shí)踐中的運(yùn)用也已得心應(yīng)手。這些成熟的現(xiàn)有制度在理論和實(shí)踐層面對我國構(gòu)建融資租賃登記制度都具有極大的借鑒意義，為該制度的具體操作提供了經(jīng)驗(yàn)指引。

四、融資租賃登記制度的具體立法構(gòu)思

我國對于《融資租賃法》的一系列準(zhǔn)備、草擬工作從2004年就已經(jīng)開始，到目前為止共有三次征求意見稿問世，而針對租賃物的登記事項(xiàng)僅在第三次中有所體現(xiàn)。不過該規(guī)定對于融資租賃交易的商事交易效率性需求及其特殊性有失考量，并且缺乏對其基本原則以及效力的統(tǒng)領(lǐng)性規(guī)定，僅有簡單的關(guān)于登記所需材料及登記條件的規(guī)定，而與審查方式、登記內(nèi)容、登記主體等沒有明確的操作指引，不具有實(shí)際可操作性。因此，細(xì)致化規(guī)范融資租賃登記制度極為必要，應(yīng)在我國民法典編纂的大背景下對此進(jìn)行構(gòu)思。

1.融資租賃登記制度的基本原則。融資租賃登記適宜采取自愿登記的原則，并輔之以強(qiáng)制登記。意思自治均屬于私法領(lǐng)域以及市場經(jīng)濟(jì)的基本理念。在此背景下，尊重當(dāng)事人的自有意愿是構(gòu)建融資租賃登記制度必需要考量的因素，且是否通過這種登記制度來保障自己的權(quán)益也要交由當(dāng)事人自行決定。融資租賃的當(dāng)事人對于融資租賃物的具體情形有著最為清晰的把握和判斷，對于交易額巨大、交易風(fēng)險(xiǎn)高的融資租賃，他們自然會選擇進(jìn)行登記，而對于租賃物的客觀價(jià)值較小，取回價(jià)值不大的融資租賃交易，如果強(qiáng)制進(jìn)行登記，反而會增加交易成本。同時，采取強(qiáng)制登記為輔，是對于機(jī)動車、航空器和船舶等具有特殊性的動產(chǎn)而言，是為與我國現(xiàn)行傳統(tǒng)物權(quán)法規(guī)則的基本立法理念保持一致。

2.融資租賃登記的主體。融資租賃登記的主體應(yīng)該是該交易中的出租人，即標(biāo)的物的實(shí)際所有權(quán)人，承租人則不必承擔(dān)登記義務(wù)。一方面，租賃物的占有權(quán)、使用權(quán)雖然歸屬于承租人，但其并不享有租賃物的所有權(quán)，而最具有保護(hù)標(biāo)的物權(quán)益資格和強(qiáng)烈要求的是標(biāo)的物的實(shí)際所有權(quán)人——融資租賃公司即出租方；另一方面，若由承租人承擔(dān)登記義務(wù)，其極有可能因?yàn)楦黜?xiàng)無法協(xié)商妥當(dāng)?shù)那樾味∮诼男写隧?xiàng)義務(wù)，降低商事交易的效率，進(jìn)而產(chǎn)生不必要的交易成本，所以將登記的主體確定為承租人并不合適。但是，并不排除交易的出租方和承租方對此進(jìn)行自由約定，如我國《中國人民銀行征信中心中征動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記平臺操作規(guī)則》對此作出了先行嘗試，認(rèn)為融資租賃的登記主體“由融資合同雙方當(dāng)事人約定一方辦理，或委托他人辦理。委托他人辦理登記的，受托人在完成登記后，應(yīng)將相關(guān)登記證明編號、修改碼等信息告知委托人?！?/p>

3.融資租賃登記的登記機(jī)關(guān)。參照專業(yè)進(jìn)行分類管理的分別登記制在我國傳統(tǒng)物權(quán)法登記管理制度中運(yùn)用廣泛。此種登記管理方式在一般不動產(chǎn)及動產(chǎn)登記領(lǐng)域具有可行性，登記機(jī)關(guān)只需要對自己所管轄的動產(chǎn)類型的各種屬性進(jìn)行充分了解和掌握即可。但是，這種登記制的登記規(guī)則與要求不統(tǒng)一的情形較為容易發(fā)生，在增加了登記機(jī)關(guān)的運(yùn)營成本的同時也不方便第三人進(jìn)行查詢，很可能使相關(guān)當(dāng)事人望而卻步，最終可能無法達(dá)到公示公信的初始效果。同時，考慮到動產(chǎn)物權(quán)在傳統(tǒng)的物權(quán)法領(lǐng)域采取交付即為公示方式，如果登記機(jī)關(guān)不統(tǒng)一、登記查詢過于繁雜，使得交易相對人難以尋求便捷的公示公信查詢途徑，且容易受到欺騙并陷入風(fēng)險(xiǎn)之中。所以，關(guān)于融資租賃登記機(jī)關(guān)的設(shè)立，需由專門的、統(tǒng)一的登記部門進(jìn)行登記極為必要。當(dāng)前，“中國人民銀行征信中心的融資租賃登記公示系統(tǒng)”的運(yùn)營模式對此具有借鑒意義。在技術(shù)驅(qū)動法律大數(shù)據(jù)的背景下，充分發(fā)揮科技快速發(fā)展的優(yōu)勢，還可以構(gòu)建中央電子登記系統(tǒng)。

4.融資租賃登記的內(nèi)容。首先，應(yīng)當(dāng)對融資租賃合同雙方當(dāng)事人的基本信息進(jìn)行登記公示。如果是自然人，需要公示其姓名、身份證號等基本個人信息，如果是法人，就需要公示其法人名稱及組織機(jī)構(gòu)代碼。其次，融資租賃合同的標(biāo)的物也應(yīng)當(dāng)劃入登記公示的范疇?，F(xiàn)行《金融租賃公司管理辦法》第三條第二款規(guī)定：“適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)?！逼渲小肮潭ㄙY產(chǎn)”，并非法學(xué)概念，而且認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也并不一致。我們需要對此進(jìn)行明晰，以實(shí)現(xiàn)法律體系的系統(tǒng)性和嚴(yán)謹(jǐn)性。法學(xué)理論上將物分為無形資產(chǎn)、動產(chǎn)和不資產(chǎn)，而其中的動產(chǎn)和不動產(chǎn)屬于固定資產(chǎn)。然而，融資租賃業(yè)相關(guān)理論也在不斷創(chuàng)新和發(fā)展，其標(biāo)的物涵蓋的種類越來越多，如物品、設(shè)備，甚至類似于公司股權(quán)、高速公路收費(fèi)權(quán)以及知識產(chǎn)權(quán)等的權(quán)利物權(quán)也被囊括在標(biāo)的物種類之中。因此，有必要認(rèn)為融資租賃的登記范圍應(yīng)該涵蓋無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)和動產(chǎn)。并且為了保障該租賃物的真實(shí)確定性，應(yīng)當(dāng)將其種類、數(shù)量、規(guī)格、來源、購置日期、所在地及其價(jià)值等進(jìn)行較為詳細(xì)的規(guī)定。

5.融資租賃登記的審查方式。這一問題主要是指，對于融資租賃登記而言，應(yīng)采用實(shí)質(zhì)審查還是形式審查。實(shí)質(zhì)審查在我國并不具有可行性，一方面，如果全面審查每一項(xiàng)登記內(nèi)容，融資租賃物數(shù)量龐大、種類繁雜的特點(diǎn)將會造成巨大的交易成本，又會違背行政效率原則；另一方面，依照我國現(xiàn)行合同法的規(guī)定，對合同效力進(jìn)行判斷的權(quán)限僅僅由仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院享有，而登記機(jī)關(guān)屬于行政機(jī)關(guān)，行政權(quán)力干預(yù)司法權(quán)力在我國是被明令禁止的。所以，融資租賃登記制度宜采納形式審查的方式。同時，為了彌補(bǔ)融資租賃登記形式審查在對登記信息真實(shí)性審查方面的局限性，有必要對登記公示信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性及完整性進(jìn)行維護(hù)，并規(guī)定由登記主體承擔(dān)公示信息不實(shí)的法律后果：對有虛假登記、不良記錄的登記主體進(jìn)行相關(guān)標(biāo)注，并將其虛假登記的行為在該登記查詢系統(tǒng)中進(jìn)行披露。這在一定程度上可以避免融資租賃信息登記不實(shí)的行為并起到一定的警示作用。

6.交易相對人的查詢義務(wù)。我國目前關(guān)于融資租賃登記查詢義務(wù)僅在《融資租賃司法解釋》第九條第三項(xiàng)中加以規(guī)定，其將交易相對人查詢義務(wù)的范圍限定為“按法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定”，這種規(guī)定與融資租賃物公示方法的特點(diǎn)相符，但是僅限于上述范圍略顯僵化和狹窄。因此，結(jié)合我國司法實(shí)踐現(xiàn)狀，應(yīng)綜合以下要素來確定融資租賃登記查詢義務(wù)的范圍：（1）現(xiàn)行《融資租賃司法解釋》中明確規(guī)定具有查詢義務(wù)的當(dāng)事人，自無疑問應(yīng)當(dāng)繼續(xù)承擔(dān)查詢?nèi)谫Y租賃登記情況的責(zé)任，若不盡責(zé)任，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未盡應(yīng)有注意義務(wù)的責(zé)任；（2）根據(jù)當(dāng)事人的經(jīng)營活動特點(diǎn)來確定其是否具有查詢義務(wù)，如該當(dāng)事人經(jīng)營活動的基本內(nèi)容本身包含明確融資租賃物的物權(quán)歸屬以及對相關(guān)登記狀態(tài)進(jìn)行查詢的情況下，則相應(yīng)的查詢義務(wù)自然應(yīng)由該當(dāng)事人負(fù)擔(dān)；（3）根據(jù)交易主體之間的流水關(guān)系來判斷，如果交易相對人與承租人經(jīng)常進(jìn)行相關(guān)交易，且承租人的日常資金水平和交易所涉及標(biāo)的物的資金價(jià)值有較大出入時，那么該相對人當(dāng)然應(yīng)盡到審慎的注意義務(wù)，對融資租賃的租賃物權(quán)權(quán)屬狀況進(jìn)行查詢。

結(jié)論

融資租賃行業(yè)的與時俱進(jìn)和快速發(fā)展使得現(xiàn)有的相關(guān)的零散的法律難以應(yīng)對實(shí)踐中紛繁復(fù)雜的糾紛。最早從權(quán)威立法方面對融資租賃合同進(jìn)行規(guī)定的是我國的《合同法》，此后《融資租賃合同司法解釋》將物權(quán)法上的善意取得制度運(yùn)用于融資租賃物的相關(guān)交易中，但不論是《融資租賃合同司法解釋》還是《合同法》都尚未充分考量對出租方與交易第三人的利益權(quán)衡問題，該行業(yè)的特殊性導(dǎo)致租賃物公示性的不足，進(jìn)而將出租人置于風(fēng)險(xiǎn)之中。此外，實(shí)踐中融資租賃合同較容易與借貸合同等相關(guān)聯(lián)的合同發(fā)生混淆，增加了當(dāng)事人假借融資租賃之名行拆借資金等非法目的之實(shí)的可能性，使融資租賃市場中的資金安全受到威脅。而融資租賃登記制度可由其公示公信力將合同標(biāo)的物的具體狀況、所涉及的法律關(guān)系、租賃物的物權(quán)狀態(tài)等進(jìn)行公示，不僅保障了出租人的租賃物所有權(quán)且便于相關(guān)權(quán)屬糾紛的處理，也在一定程度上通過對融資租賃物的強(qiáng)行確定，避免了僅有資金空轉(zhuǎn)的虛假融資租賃合同的出現(xiàn)。這一制度體現(xiàn)了保障市場經(jīng)濟(jì)主體交易安全，使其規(guī)避了交易風(fēng)險(xiǎn)的自發(fā)動機(jī)，本質(zhì)上是社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)生性需求，在現(xiàn)今民法典合同篇編纂的大背景下，理應(yīng)得到立法界的關(guān)注和回應(yīng)。

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