章微倩

摘要：根據(jù)抵押權(quán)登記的功能和作用，結(jié)合《房屋登記辦法》《物權(quán)法》《擔保法》等法律、法規(guī)，指出影響抵押物登記法律效力的若干因素，提出幾點認識。

關(guān)鍵詞：抵押登記；因素；交易安全

中圖分類號：F293.33 文獻標識碼：C

文章編號：1001-9138-（2018）03-0047-49 收稿日期：2018-01-04

所謂抵押權(quán)登記，是指在借貸、買賣等民事活動中，自然人、法人或其他組織為保障其債權(quán)實現(xiàn)，依法設(shè)立不動產(chǎn)抵押權(quán)的，可以由抵押人和抵押權(quán)人共同申請辦理不動產(chǎn)抵押登記。抵押權(quán)登記分為首次登記、變更登記、轉(zhuǎn)移登記、注銷登記四種。本文依據(jù)《房屋登記辦法》《物權(quán)法》《擔保法》等法律、法規(guī)對開展抵押權(quán)登記的幾個問題談幾點個人看法。

1抵押權(quán)登記的功能和作用

抵押權(quán)登記的功能主要在于體現(xiàn)公示、公信原則。根據(jù)物權(quán)法原理，由公示產(chǎn)生公信，公信是公示的進一步延伸。由于抵押擔保屬于擔保物權(quán)，抵押登記是抵押擔保公示，所以，有抵押登記的公示，便產(chǎn)生抵押登記的公信力。抵押登記是抵押權(quán)獲得公信力的必要途徑，它對發(fā)揮抵押的擔保功能、維護交易安全、保護第三人的利益、預(yù)防糾紛發(fā)生都有著非常重要的作用。

1.1強化擔保功能

通過抵押權(quán)登記，不但將抵押擔保關(guān)系公之于眾，而且也將債務(wù)人履行債務(wù)置于社會監(jiān)督之下，這對促使債務(wù)人努力履行債務(wù)、恪守信用是一種極大的促進。同時，對抵押權(quán)人來說，只要到期債權(quán)未受清償，就可以行使抵押權(quán)獲得優(yōu)先受償，而不論抵押物流轉(zhuǎn)于何處。即便是對于善意第三人，抵押權(quán)人仍可以依法行使追及權(quán)，使其抵押權(quán)得到充分實現(xiàn)，這在《最高人民法院關(guān)于適用〈擔保法〉若干問題的解釋》中已進一步明確，該解釋第67條規(guī)定，抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經(jīng)登記的，抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán)；取得抵押物所有權(quán)的受讓人，可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù)，使抵押權(quán)消滅。受讓人清償債務(wù)后可以向抵押人追償。如果抵押物未經(jīng)登記的，抵押權(quán)不得對抗受讓人。這就大大強化了抵押的擔保功能。

1.2維護交易安全

抵押權(quán)作為一種擔保物權(quán)，其權(quán)利的行使必然要改變物的法律關(guān)系，因而，難免會對抵押物上其他權(quán)利人以及將來可能以抵押物為客體而發(fā)生法律關(guān)系的人的利益產(chǎn)生影響。設(shè)立登記制度，通過一定方式，將抵押物的存在狀態(tài)向社會披露，以便其他人在進行與抵押物有關(guān)的交易時，考慮標的物上抵押權(quán)存在的事實，對交易的后果作合理的預(yù)期。當事人只須到登記機關(guān)查閱登記記錄，就可以得知有關(guān)財產(chǎn)上可能影響其利益的其他權(quán)利的存在狀況，避免不必要損失的發(fā)生。對抵押關(guān)系的當事人來說，也可以通過這種方式，以比較低的成本避免與其他利害關(guān)系人發(fā)生利益沖突。

1.3保護當事人利益，預(yù)防糾紛

在市場經(jīng)濟社會中，物的利用的多層化，使得同一物上往往附有不同主體享有的多種權(quán)利。一種權(quán)利的行使可能使其他權(quán)利人的利益受到損害，從而在不同的權(quán)利主體之間引起矛盾和糾紛。就抵押權(quán)來說，這種糾紛有時表現(xiàn)為抵押權(quán)與租賃權(quán)、第三人取得的所有權(quán)以及其他用益物和擔保物權(quán)的沖突，由于同一財產(chǎn)上可以同時存在多個抵押權(quán)，則可能表現(xiàn)為不同抵押權(quán)之間的沖突。通過抵押權(quán)登記制度對權(quán)利的順序進行法律上的安排，可以有效地避免這種矛盾的發(fā)生。同時，也可以為糾紛的公正、及時解決提供依據(jù)。

2實踐中影響抵押物登記法律效力的若干因素

由于抵押物登記使物權(quán)具有公信效力，直接關(guān)系到抵押權(quán)人的債權(quán)安全，同時，由于登記是一種行政行為，行政機關(guān)負有審查的法定義務(wù)。因此，對登記機關(guān)來說，如果審查不當或違反法定程序辦理登記，極有可能造成違法行政，影響登記的效力。實踐中，影響抵押登記效力的因素主要有以下幾個方面。

2.1登記程序和登記范圍問題

由于登記是一種行政行為，嚴重違反法定登記程序進行登記的，是違法行政，將導(dǎo)致登記無效。實踐中，有的機關(guān)把對抵押物的實地勘驗作為登記的必經(jīng)程序，這和形式審查的審查原則不符。另外，登記機關(guān)應(yīng)在法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)行使登記職權(quán)，不能超越職權(quán)對不屬于自己登記職權(quán)范圍的抵押物進行登記。

2.2關(guān)于主合同和抵押合同部分內(nèi)容不合法的登記問題

主要是指由于有關(guān)抵押登記操作的具體規(guī)定不完善及由于對法律的理解不同，致使登記機關(guān)對抵押合同的部分內(nèi)容登記不合法。比如對最高額抵押合同債務(wù)人履行債務(wù)期限的登記，因最高額抵押是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)，以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔保，據(jù)此，最高額抵押顯然無法約定債務(wù)人履行債務(wù)期限，只能約定債權(quán)發(fā)生期間和最后決算、清償期限，把它登記為債務(wù)履行期限與擔保法規(guī)定不符。另外，對當事人提交的抵押合同中存在不公平條款和違法內(nèi)容，如果登記機關(guān)不加糾正予以登記，也屬登記瑕疵。如目前許多金融機構(gòu)在最高額抵押合同文本中直接規(guī)定：“本合同具有強制執(zhí)行效力”，《擔保法》規(guī)定抵押合同是經(jīng)登記后生效，如果對該抵押合同予以登記，則等于賦予該條款以法律效力，這在法律上沒有依據(jù)，而有的當事人則在合同中規(guī)定“本合同經(jīng)公證后具有強制執(zhí)行效力”，并將抵押合同辦理公正后再提交登記機關(guān)登記。筆者認為，對未經(jīng)登記尚未生效的抵押合同予以公證，賦予其強制執(zhí)行效力，有悖法理。既違背了《擔保法》規(guī)定，同時也對登記機關(guān)依法行使登記職權(quán)造成了困惑，如果讓公證賦予抵押合同法律效力，那么置《擔保法》“抵押合同經(jīng)登記后生效”的規(guī)定于何地？實際上，根據(jù)《公證暫行條例》和《最高人民法院、司法部關(guān)于已公證的債權(quán)文書依法強制執(zhí)行問題的答復(fù)》，公證機關(guān)可依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書必須具備：（1）債的標的必須是債款、物品；（2）必須是單務(wù)法律行為，即債權(quán)人依法只享有債權(quán)，債務(wù)人依法只承擔義務(wù)；（3）當事人對債的標的、內(nèi)容及債的履行尺度等無異議。而作為借款合同，特別是最高額抵押借款合同，其債的標的即借款本金、利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)費用等在債履行之前尚不明確，純粹是個變量，而且該合同的法律性質(zhì)表明它屬于雙務(wù)法律行為，而非單務(wù)法律行為。此外，作為強制執(zhí)行標的只能是債權(quán)人所有，而為債務(wù)人占有的物品，而《擔保法》規(guī)定，抵押物在抵押后存續(xù)期間，其所有權(quán)屬于抵押人而非抵押權(quán)人。因此，在合同中規(guī)定“經(jīng)公證后具有強制執(zhí)行效力”無法律依據(jù)，對含有類似違法條款的抵押合同應(yīng)在告知當事人修改有關(guān)內(nèi)容后再予登記。

當然，影響抵押登記效力的因素是多方面的。在當前有關(guān)抵押登記法律法規(guī)尚不完善的情況下，需要登記機關(guān)具體分析，嚴格把關(guān)，才能使抵押登記真正發(fā)揮促進資金融通，保障債權(quán)安全的作用。