邊悅 李娜

摘 要：隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化、現(xiàn)代化進(jìn)程的加快，對(duì)非遺的保護(hù)迫在眉睫，采取數(shù)字化的手段對(duì)非遺資源進(jìn)行記錄、保存的過程中，存在著許多亟待解決的問題。從整體來看，黑龍江省在非遺數(shù)字化保護(hù)上存在著立法不夠完備、缺乏深入的理論研究等種種問題。本文對(duì)黑龍江現(xiàn)存的非遺資源及其保護(hù)現(xiàn)狀做出了調(diào)查分析，同時(shí)結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)對(duì)現(xiàn)存的制度問題作以研究探討并提出相應(yīng)的法律建議。

關(guān)鍵詞：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；數(shù)字化保護(hù)；立法

中圖分類號(hào)：G122 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009 — 2234（2018）02 — 0005 — 03

一、黑龍江省保護(hù)現(xiàn)狀概述

（一）基本內(nèi)涵

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在聯(lián)合國教科文組織頒布的《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》中被定義為“被各群體、團(tuán)體、有時(shí)為個(gè)人所視為其文化遺產(chǎn)的各種實(shí)踐、表演、表現(xiàn)形式、知識(shí)體系和技能及其有關(guān)的工具、實(shí)物、工藝品和文化場(chǎng)所?！薄?〕非遺在外部形態(tài)和內(nèi)部規(guī)定上具有其獨(dú)有的特殊性，其繼承與發(fā)展沒有具體的物質(zhì)載體，依賴于人的觀念意識(shí)、知識(shí)技術(shù)而存在，通過人與人之間的交流進(jìn)行傳播繼承，其實(shí)質(zhì)上是人類社會(huì)實(shí)踐過程的一種表現(xiàn)形式。因其在不同時(shí)期和地域中所體現(xiàn)出的文化形態(tài)上的差異，其發(fā)展繼承的結(jié)果既有相對(duì)的穩(wěn)定性又有不斷發(fā)展的變化性。所以，對(duì)非遺的保護(hù)不同于以物質(zhì)為載體的有形歷史文化遺跡，不應(yīng)只關(guān)注其外部形態(tài)的變化，更要保護(hù)其發(fā)展、傳播的過程。

（二）整體數(shù)字化保護(hù)及現(xiàn)狀

數(shù)字化保護(hù)作為一種重要保護(hù)手段，在世界經(jīng)濟(jì)不斷一體化、城市現(xiàn)代化不斷加速的今天就顯得至關(guān)重要，一方面科技信息技術(shù)可以滿足數(shù)字化的需求，另一方面對(duì)于非遺的保護(hù)已刻不容緩。所謂數(shù)字化保護(hù)就是用數(shù)字信息技術(shù)將非遺資源進(jìn)行收錄，建立起一個(gè)內(nèi)容豐富、形式多樣且不斷更新的有層級(jí)、分類別且不斷更新的數(shù)字信息資源庫?！?〕按行政級(jí)別，以國、省、市、區(qū)縣劃分責(zé)任，各政府部門對(duì)本地區(qū)內(nèi)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行統(tǒng)籌規(guī)劃，按性質(zhì)劃分，將各個(gè)相同性質(zhì)的項(xiàng)目歸類。以多種多樣的數(shù)字化方式將不同時(shí)期的各個(gè)地域及民族間的非遺資源進(jìn)行全面完整地收錄，數(shù)字化手段要跟得上科技技術(shù)的發(fā)展以便所收錄的資料能夠及時(shí)的補(bǔ)充更新。“文化主管部門應(yīng)當(dāng)建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)檔案及相關(guān)數(shù)據(jù)庫。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)檔案及相關(guān)數(shù)據(jù)庫應(yīng)當(dāng)公開，便于公眾查閱；但是，其中依法應(yīng)當(dāng)保密的部分除外。”〔3〕由法律直接規(guī)定了相關(guān)政府機(jī)構(gòu)及文化主管部門對(duì)非遺數(shù)字化保護(hù)和建立非遺信息資料數(shù)據(jù)庫的責(zé)任和義務(wù)，自該法頒布以來各地方也紛紛出臺(tái)非遺保護(hù)條例，至此我國非遺數(shù)字化工作有了正式的法律制度保障。

（三）黑龍江非遺保護(hù)現(xiàn)狀

黑龍江省位于我國東北部，眾多民族在此繁衍生息，在各民族文化長期融匯交流之下，沉積下了一批多元復(fù)合的、極具當(dāng)?shù)靥厣姆俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)。全省在2004年起開始非遺保護(hù)工作并于2005年正式成立了非遺保護(hù)中心，到目前為止已發(fā)布了五批非遺名錄，范圍從傳統(tǒng)生活習(xí)俗到工藝品制作技藝再到表演藝術(shù)，涉及到文化生活的方方面面。黑龍江省政府于2016年8月公布實(shí)施的非遺條例中明確規(guī)定了非遺概念、種類及范圍，確立了執(zhí)行非遺保護(hù)工作應(yīng)當(dāng)遵循的原則，規(guī)定了各政府部門及相關(guān)機(jī)構(gòu)的職責(zé)；規(guī)定了代表性項(xiàng)目名錄及各級(jí)申報(bào)應(yīng)當(dāng)符合的條件和評(píng)審制度，明確了各項(xiàng)目代表性傳承人應(yīng)符合的條件及其權(quán)利義務(wù)；并對(duì)各級(jí)文化主管部門開展活動(dòng)，及違反條例規(guī)定的行為作出了相關(guān)規(guī)定。

在對(duì)黑龍江省保護(hù)現(xiàn)狀的調(diào)查當(dāng)中，筆者發(fā)現(xiàn)無論從保護(hù)程度還是數(shù)據(jù)庫建設(shè)程度來說都相對(duì)落后于非遺保護(hù)趨勢(shì)。黑龍江圖書館建有非物質(zhì)文化遺產(chǎn)數(shù)據(jù)庫，但其中只收錄了赫哲族魚皮制作技藝、鄂倫春族非遺資源、手工木雕技藝，對(duì)非遺資源收錄不完整。各地方及各大高校的圖書館并未建立專門數(shù)據(jù)資源庫非遺資料作以收錄，也沒有相關(guān)機(jī)構(gòu)建立對(duì)其進(jìn)行完整收錄整理的共享平臺(tái)。

二、國外法律歷史沿革

盡管目前我國已通過了一些法律對(duì)現(xiàn)存的非遺資源展開保護(hù)，但是在具體的數(shù)字化過程方面法律制度上的規(guī)定少之又少，缺乏深入理論研究及具體措施。而國外一些國家對(duì)于非遺數(shù)字化的立法保護(hù)則要比我國先進(jìn)得多，其中歐盟和日本對(duì)非遺數(shù)字化的保護(hù)從時(shí)間上來講要比我國提前，其理論研究的范圍之廣、程度之深值得學(xué)習(xí)，多樣性的保護(hù)手段以及相關(guān)法律制度同樣值得我國借鑒。

（一）借鑒歐盟

數(shù)字化保護(hù)作為一種保護(hù)手段，從二十世紀(jì)起被各國廣泛運(yùn)用。于1993年頒布的《歐洲聯(lián)盟條約》為區(qū)域范圍內(nèi)文化共享、交流與溝通及非遺數(shù)字化保護(hù)提供了法律保障。由意大利、法國、德國、瑞士等歐盟國家組成建立的ECHO （European Cultural Heritage Online）是一個(gè)歐洲文化遺產(chǎn)資源數(shù)據(jù)庫，其中收錄了眾多非遺資源，作為一個(gè)面向世界的共享平臺(tái)為世界非遺資源的傳承和發(fā)展作出了巨大的貢獻(xiàn)。法國作為首個(gè)制定文化遺產(chǎn)法的國家，于十八世紀(jì)末就已頒布了關(guān)于保護(hù)歷史文化遺留古跡的法律，即“共和二年法令”，此后又相繼出臺(tái)了眾多旨在保護(hù)歷史文化遺跡的法令，因此在立法制度層面上值得各國借鑒。為了加強(qiáng)社會(huì)大眾對(duì)非遺保護(hù)的熱情及參與度，更是設(shè)立了“文化遺產(chǎn)日”并劃定了眾多非遺保護(hù)區(qū)對(duì)大眾免費(fèi)開放。

（二）借鑒日本

日本作為較早產(chǎn)生保護(hù)歷史文化遺產(chǎn)意識(shí)的國家，無論在立法或是保護(hù)方法上都領(lǐng)先于世界上的許多國家。于二十世紀(jì)中葉頒布的《文化財(cái)保護(hù)法》，其保護(hù)范圍也相當(dāng)廣泛，理論研究貼合實(shí)際，涉及到日本歷史文化的方方面面，具有較強(qiáng)的參考借鑒價(jià)值。各地方可以依據(jù)《文化財(cái)保護(hù)法》制定專門的保護(hù)條例以維護(hù)當(dāng)?shù)貥O具歷史文化內(nèi)涵的文化遺跡，并可以與法律規(guī)定不同，以有利于保護(hù)重要文化遺產(chǎn)。二十世紀(jì)以來，日本對(duì)《文化財(cái)保護(hù)法》數(shù)次大規(guī)模修改，分別確立了保持人認(rèn)定制度、無形文化財(cái)記錄保存制度，以及廢除了保護(hù)委員會(huì)而直接由文化廳委托部門對(duì)文化財(cái)進(jìn)行直接管理，此外還制定了文化財(cái)?shù)顷懼贫?。隨之這幾次大的修改，日本的文化遺產(chǎn)保護(hù)體系逐漸建立健全，這值得我國在非遺數(shù)字化保護(hù)的立法方面借鑒學(xué)習(xí)。同時(shí)日本的國立圖書館也積極建立相關(guān)非遺資源數(shù)據(jù)庫，完整收錄了館藏非遺資源，其中包括日本江戶時(shí)期之前的所有古籍及浮世繪的圖像數(shù)據(jù)。由于中國與日本在歷史文化方面的相似性，因此日本在非遺數(shù)字化保護(hù)上的經(jīng)驗(yàn)對(duì)我國有極重要的借鑒意義。

三、黑龍江省現(xiàn)存法律問題

黑龍江省自2004年起開始實(shí)施非遺保護(hù)工作，雖已頒布了保護(hù)條例并采取一系列措施，但在法律制度上仍存在諸多問題。對(duì)數(shù)字化保護(hù)的相關(guān)立法較少，保護(hù)措施不完善，缺少對(duì)政府行為的有效監(jiān)督，缺乏對(duì)其理論的研究，這一系列的問題導(dǎo)致了黑龍江省在其實(shí)踐過程中遇到重重阻礙，使得整體保護(hù)工作相對(duì)落后。

（一）立法不完備

我國于2011年正式通過了《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》后，各省各地方也隨之紛紛出臺(tái)保護(hù)條例，這使得全國各地區(qū)開展非遺保護(hù)工作時(shí)可以做到“有法可依”。至2016年起，黑龍江省政府也出臺(tái)了相應(yīng)的保護(hù)條例，黑龍江的非遺保護(hù)工作得到了進(jìn)一步的法律保障。然而在法律方面，對(duì)于數(shù)字化的內(nèi)容、形式及相關(guān)措施都沒有作出明確的規(guī)定；對(duì)其保護(hù)客體、權(quán)利主體及其相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)也無明確的法律法規(guī)；缺少具體程序性規(guī)定，使得行政工作人員在數(shù)字化的具體過程中無法依法依程序進(jìn)行，這給非遺數(shù)字化保護(hù)工作的具體開展增加了一定難度?，F(xiàn)有的法律制度的不完備使得黑龍江的非遺數(shù)字化保護(hù)工作落后于當(dāng)今的保護(hù)趨勢(shì)，現(xiàn)有措施無法滿足非遺保護(hù)的需求。

（二）缺少有效法律監(jiān)督與救濟(jì)制度

從黑龍江現(xiàn)已頒布的條例中來看，關(guān)于非遺數(shù)字化保護(hù)的規(guī)定相對(duì)較少，對(duì)數(shù)字化保護(hù)工作的法律監(jiān)督以及數(shù)字化成果受到損害后的救濟(jì)制度并無相應(yīng)規(guī)定。在非遺數(shù)字化保護(hù)中，開展具體保護(hù)工作的主要是政府機(jī)關(guān)及文化主管部門，多數(shù)為上級(jí)部門對(duì)下級(jí)部門的監(jiān)督，即內(nèi)部監(jiān)督，相關(guān)部門權(quán)利較大，對(duì)于政府行為缺少有效的社會(huì)監(jiān)督。在解決權(quán)利侵害方面，對(duì)于破壞數(shù)字化成果的行為如何追究責(zé)任？數(shù)字化成果受到損害時(shí)如何及時(shí)對(duì)其進(jìn)行補(bǔ)救？如何建立起一套完整的救濟(jì)措施？諸多方面并無具體的規(guī)定，筆者認(rèn)為政府和個(gè)人處于民事關(guān)系中的兩方平等主體，當(dāng)個(gè)人或組織以不法手段侵害了數(shù)字化成果時(shí)，政府及有關(guān)部門有權(quán)依法對(duì)其追究責(zé)任。在救濟(jì)制度方面，長期以來在非遺保護(hù)上多以行政手段為主，缺乏民事、刑事及知識(shí)產(chǎn)權(quán)上的保護(hù)，因此在非遺數(shù)字化的保護(hù)過程中應(yīng)汲取經(jīng)驗(yàn)結(jié)合相關(guān)部門法，建立起一套及時(shí)完整的救濟(jì)保護(hù)措施。

（三）缺乏理論研究

黑龍江省的非遺保護(hù)工作起步較晚，于2005年成立非遺保護(hù)中心，首批非遺保護(hù)名錄公布于2008年，2016年才頒布的保護(hù)條例第二章第十條中明確到“縣級(jí)以上人民政府文化主管部門應(yīng)當(dāng)開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)調(diào)查，并運(yùn)用文字、錄音、錄像、數(shù)字化多媒體等方式對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行真實(shí)、系統(tǒng)和全面的記錄，建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)檔案及相關(guān)數(shù)據(jù)庫。除依法應(yīng)當(dāng)保密的外，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)檔案及相關(guān)數(shù)據(jù)信息應(yīng)當(dāng)公開，便于公眾查閱?！薄?〕除此之外無其他專門性立法，可見在理論研究方面不夠深入廣泛。現(xiàn)如今非遺保護(hù)需求的日益擴(kuò)大，法律與政策方面的研究卻仍舊缺乏，在非遺數(shù)字化保護(hù)的執(zhí)法、司法環(huán)節(jié)都帶來了一定的難度。對(duì)于非遺數(shù)字化理論方面的研究及法律政策的研究都存在著尚待充實(shí)、發(fā)展、改進(jìn)的問題。

四、法律建議

（一）堅(jiān)持法律原則

在黑龍江非遺數(shù)字化保護(hù)過程中，應(yīng)圍繞非遺資源，尊重其形式和內(nèi)涵是非遺數(shù)字化應(yīng)當(dāng)首要遵守的原則，我國《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第五條中規(guī)定：“使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)尊重其形式和內(nèi)涵。禁止以歪曲、貶損等方式使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)?！薄?〕因此，在對(duì)非遺數(shù)字化保護(hù)工作中，應(yīng)尊重其形式，尊重其真實(shí)性和整體性，全面完整地展現(xiàn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所蘊(yùn)含的歷史文化內(nèi)涵。保護(hù)與開發(fā)相結(jié)合，在黑龍江頒布的保護(hù)條例中明確了對(duì)于有發(fā)展?jié)摿Φ拇硇皂?xiàng)目可以進(jìn)行開發(fā)利用?？梢娫趯?duì)非遺數(shù)字化保護(hù)中要堅(jiān)持可持續(xù)發(fā)展，既要對(duì)現(xiàn)有的非遺資源進(jìn)行完整保存，又要在保護(hù)的基礎(chǔ)上對(duì)其開發(fā)，從各個(gè)方面采取措施，宣傳和弘揚(yáng)非遺的歷史文化價(jià)值，以達(dá)到非遺的價(jià)值最大化，使其生命力得到進(jìn)一步的延續(xù)。堅(jiān)持綜合保護(hù)原則，非遺數(shù)字化保護(hù)想要得到發(fā)展和完善，只有國內(nèi)的相關(guān)立法是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還需與其他部門法聯(lián)系起來，例如涉及到的民事、刑事及知識(shí)產(chǎn)權(quán)等方面的法律制度。除此以外，還需借鑒有關(guān)國際條約及其他國家的相關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)。非遺數(shù)據(jù)庫的建立，不僅是政府和文化主管部門的行政活動(dòng)，更離不開大眾的參與。因此，必須建立起完善健全的法律制度，使非遺數(shù)字化工作得到明確的法律保障。

（二）法律保護(hù)特點(diǎn)

從保護(hù)客體上來說，對(duì)非遺的保護(hù)不以物質(zhì)為載體，是在尊重其形式和內(nèi)涵的基礎(chǔ)上，保護(hù)其傳承發(fā)展及多樣性；而依靠科技手段所得到的數(shù)據(jù)資料則是非遺數(shù)字化過程的保護(hù)客體。從權(quán)利主體上來說，我國現(xiàn)有的法律法規(guī)中并未明確規(guī)定非遺的權(quán)利主體，更未明確非遺數(shù)字化成果的權(quán)利主體，非物遺的產(chǎn)生和發(fā)展與人類社會(huì)息息相關(guān)，其本質(zhì)是社會(huì)實(shí)踐過程的產(chǎn)物，因此其權(quán)利主體應(yīng)當(dāng)是對(duì)其產(chǎn)生、發(fā)展和傳承作出實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)的個(gè)人或群體；依據(jù)權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一原則，我國法律明確了由政府及文化部門建設(shè)非遺數(shù)據(jù)庫并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，基于此種權(quán)利的公有性，社會(huì)大眾都享有非遺數(shù)字化成果帶來的利益，因而數(shù)字化成果的權(quán)利主體應(yīng)為社會(huì)大眾。

（三）建立完備的法律保護(hù)制度

在非遺數(shù)字化過程中不可避免的涉及到著作權(quán)問題，非遺數(shù)字化的成果是運(yùn)用數(shù)字化手段將其真實(shí)面貌進(jìn)行記錄保存，不具有獨(dú)創(chuàng)性。技術(shù)人員制作數(shù)據(jù)庫的行為實(shí)際上只是接受政府及文化主管部門的委托執(zhí)行工作任務(wù)，數(shù)據(jù)資源庫的建設(shè)實(shí)質(zhì)上是政府及文化主管部門的行政行為。非遺數(shù)字化的過程不可避免地要對(duì)非遺表演進(jìn)行錄音錄像，對(duì)其表演過程作以記錄保存，這使得表演者的表演權(quán)將受到限制。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)屬于全人類共同所有的財(cái)富，因其共有性使得表演者的這些項(xiàng)權(quán)利無法行使，對(duì)此應(yīng)作出適當(dāng)補(bǔ)償。從法律層面上來看，相配套的法律法規(guī)依然不夠完備，對(duì)非遺數(shù)字化規(guī)定不全面，沒有具體的管理保障措施，對(duì)其具體內(nèi)容缺乏明確詳細(xì)的闡述。因此，明確相關(guān)部門的具體職責(zé)，制定一套非遺數(shù)字化的保障性政策，明確其內(nèi)容、形式、建設(shè)主體及權(quán)利主體是亟待解決的問題。長期以來我國在非遺保護(hù)上多是行政保護(hù)，缺乏民事、刑事及知識(shí)產(chǎn)權(quán)上的保護(hù)，因此在立法過程中結(jié)合相關(guān)部門法，建立起公法和私法相結(jié)合的法律制度至關(guān)重要。

〔參 考 文 獻(xiàn)〕

〔1〕保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約〔Z〕.

〔2〕呂炳斌，王小維.體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)數(shù)字化保護(hù)的法律問題研究〔J〕.體育與科學(xué)，2013（3）：57-61.

〔3〕中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法〔M〕.北京：法律出版社，2011.

〔4〕黑龍江省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例.〔2016-08-23〕.

〔5〕中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法〔M〕.北京：法律出版社，2011.

〔責(zé)任編輯：陳玉榮〕