關(guān)鍵詞 網(wǎng)絡(luò)銷售 保健食品 食品安全 法律規(guī)制

作者簡介：王凈南，大連財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院法學(xué)專業(yè)。

中圖分類號：D922.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.313

一、網(wǎng)絡(luò)銷售保健品法律性質(zhì)概述

（一）網(wǎng)絡(luò)銷售保健品現(xiàn)象的成因

1.社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展

在過去溫飽都解決不了的年代，保健品銷售無疑天方夜譚，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，人民的生活水平的確有所提高，物質(zhì)生活極大富足。物質(zhì)生活水平提高反而導(dǎo)致了一部分人過度飲酒、缺乏運(yùn)動、“三高”等等，同時人們經(jīng)濟(jì)收入增加，關(guān)注自身健康，追求較高質(zhì)量的生活，這些因素也使得保健品銷售有了一定市場。

2.網(wǎng)絡(luò)銷售體系日益發(fā)達(dá)

隨著科技的進(jìn)步，先進(jìn)的支付手段、物流手段都使得我國的市場秩序、經(jīng)濟(jì)體系悄然變化，租賃門面經(jīng)營、實(shí)體店鋪經(jīng)營在銷售行業(yè)中逐漸減少，取而代之的則是無房租、低成本、易宣傳的微商經(jīng)營等網(wǎng)絡(luò)銷售手段?？梢哉f網(wǎng)絡(luò)體系已經(jīng)覆蓋了各行各業(yè)，尤其銷售行業(yè)本身就需要宣傳，以各種媒體為媒介的廣而告之，其行業(yè)特性決定以網(wǎng)絡(luò)為依托是其進(jìn)一步發(fā)展的必由之路。

3.網(wǎng)絡(luò)禁止銷售處方藥

網(wǎng)絡(luò)銷售興起于十多年前，發(fā)展至2005年，已經(jīng)有了很多網(wǎng)上藥店。我國食品藥品監(jiān)督管理局于2005年12月出臺了網(wǎng)絡(luò)禁止銷售處方藥的相關(guān)規(guī)定，但是并未禁止網(wǎng)絡(luò)銷售非處方藥及保健品?；谒幤愤@一產(chǎn)品性質(zhì)的特殊性及我國網(wǎng)絡(luò)銷售的亂象叢生，患者還是很難信任網(wǎng)上購藥，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)銷售非處方藥實(shí)則也并未具有太大市場。但是保健品的網(wǎng)絡(luò)銷售反而風(fēng)生水起，占據(jù)了相關(guān)市場的半壁江山。

（二）網(wǎng)絡(luò)銷售保健品的法律性質(zhì)

1.網(wǎng)絡(luò)銷售保健品不能用《藥品管理法》進(jìn)行規(guī)制

首先，保健品并非藥品，雖然有些商家進(jìn)行宣傳時稱之為“保健藥品”，但是我國《藥品管理法》對藥品是有著非常嚴(yán)格的界定的：藥品是指用于預(yù)防、治療、診斷人的疾病，有目的地調(diào)節(jié)人的生理機(jī)能并規(guī)定有適應(yīng)癥或者功能主治、用法和用量的物質(zhì)，包括中藥材、中藥飲片、中成藥、化學(xué)原料藥及其制劑、抗生素、生化藥品、放射性藥品、血清、疫苗、血液制品和診斷藥品等。而保健品根本不具有國家藥品監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)可的標(biāo)志“藥準(zhǔn)字號”，因此當(dāng)網(wǎng)絡(luò)銷售保健品產(chǎn)生法律糾紛時，也不適用《藥品管理法》。

2. 網(wǎng)絡(luò)銷售保健品受《食品安全法》規(guī)制

保健品不具有“藥準(zhǔn)字號”，不是藥品，保健品只能獲得“食準(zhǔn)字號”，我們只能用《中華人民共和國食品安全法》對其進(jìn)行管理，并且《食品安全法》中也明確規(guī)定保健品應(yīng)當(dāng)取得保健食品廣告批準(zhǔn)文件，并聲明“本品不能代替藥物”。根據(jù)我國《食品安全法》的相關(guān)規(guī)定，保健品被稱之為“保健食品”，和特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品、嬰幼兒配方食品等均屬于特殊食品的范疇。國家對保健食品等特殊食品進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)督、管理。

二、網(wǎng)絡(luò)銷售保健品產(chǎn)生的相關(guān)法律問題

（一）網(wǎng)絡(luò)銷售保健品糾紛頻繁產(chǎn)生

通過微商、電商等方式進(jìn)行線上銷售的保健品質(zhì)量良莠不齊，無人把關(guān)，準(zhǔn)入門檻低，這都是我們目前面對的保健食品市場現(xiàn)狀。2017年12月10日，公安部進(jìn)行了“三打擊、一整治”的專項(xiàng)工作部署，根據(jù)該工作要求，重慶市公安機(jī)關(guān)破獲了冒充醫(yī)院退休專家、醫(yī)學(xué)院退休教授看病、診療，并推銷天價保健品的系列案件。重慶市公安機(jī)關(guān)一舉端掉犯罪團(tuán)伙16個，搗毀生產(chǎn)銷售名不副實(shí)的保健品窩點(diǎn)30個，抓獲犯罪嫌疑人三百余名，涉案金額上千萬元。 此類案件并不是重慶地區(qū)的個例，而是全國范圍內(nèi)大量存在，因此我們公安司法部門必須正視這一問題。

（二）網(wǎng)絡(luò)銷售保健品的法律問題分類

我國目前的保健品銷售市場準(zhǔn)入門檻低、缺乏監(jiān)管、存在問題較多、現(xiàn)狀堪憂。而網(wǎng)絡(luò)銷售的部分則更為棘手，由于信息不對稱導(dǎo)致的消費(fèi)者一葉障目，消費(fèi)者、經(jīng)營者權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)嚴(yán)重不對等?；诰W(wǎng)絡(luò)銷售保健品產(chǎn)生的違法犯罪行為具體又可以分為以下幾種情形：

1. 以保健食品冒充藥品

根據(jù)天津市消費(fèi)者協(xié)會2016年4月發(fā)布的信息，癌癥患者家屬周女士通過朋友圈看到的“抗癌神藥”促銷信息，由于家人患癌，病急亂投醫(yī)，立刻購買了兩萬六千元的“抗癌藥物”，后經(jīng)有關(guān)部門鑒定，該保健食品不具有治療功效，不是藥物，其市場價格僅為2000元。諸如此類的案件不勝枚舉，網(wǎng)絡(luò)銷售者對于保健食品的定性含糊其辭，打著藥品的旗號，使得患者或家屬花費(fèi)了十余倍的高價購買，經(jīng)濟(jì)損失兩萬余元。根據(jù)《食品安全法》的規(guī)定，保健品不應(yīng)當(dāng)做虛假廣告，并應(yīng)當(dāng)聲明“本品不能代替藥物”，那么對于本案中的網(wǎng)絡(luò)銷售者應(yīng)當(dāng)追究民事責(zé)任還是刑事責(zé)任呢？是網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者退還相關(guān)費(fèi)用即可，還是應(yīng)當(dāng)適用《刑法》立案、追訴，這都是公安司法部門面對網(wǎng)絡(luò)銷售保健品案件時需要解決的問題。

2. 保健食品的網(wǎng)絡(luò)售價虛高

保健食品的網(wǎng)絡(luò)銷售大多都存在抬高價格的問題，有的保健品價格翻番，有的保健品價格超出價值幾倍甚至更高，在網(wǎng)絡(luò)銷售的渠道中，大部分產(chǎn)品都是由銷售者自行定價，因此這個問題很難解決。那么在累計(jì)數(shù)額較大、情節(jié)比較惡劣的案件中，是應(yīng)當(dāng)以《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》追究經(jīng)營者的經(jīng)濟(jì)責(zé)任還是以詐騙罪定罪量刑？

3.保健食品為假冒偽劣產(chǎn)品甚至有毒有害

根據(jù)《食品安全法》第七十五條規(guī)定，保健食品聲稱保健功能，應(yīng)當(dāng)具有科學(xué)依據(jù)，不得對人體產(chǎn)生急性、亞急性或者慢性危害。但是大部分在網(wǎng)絡(luò)途徑下銷售的保健品很難達(dá)到以上標(biāo)準(zhǔn)，例如某些減肥藥雖然在配料表中沒有標(biāo)明但是經(jīng)檢測的確采用了國家明令禁止的原料生產(chǎn)配置而成，該減肥產(chǎn)品的奇效迅速在年輕女孩間傳播開來，后造成其中的大部分使用者厭食、暴瘦、甚至患上糖尿病。

4.以銷售保健品為名的傳銷、詐騙行為

在我國已經(jīng)破獲的大量傳銷案件中，不乏打著保健品直銷旗號的網(wǎng)絡(luò)銷售保健品團(tuán)伙，這種網(wǎng)絡(luò)銷售多以“代理”、“發(fā)展上下線”等方式汲取大量資金，實(shí)則傳銷的變形。

以銷售保健品為名而進(jìn)行的詐騙行為也不勝枚舉，在重慶市公安機(jī)關(guān)破獲的網(wǎng)絡(luò)銷售保健品系列案件中，有的網(wǎng)絡(luò)銷售者自己家的后院就是生產(chǎn)窩點(diǎn)，根本沒有標(biāo)準(zhǔn)的流水線作業(yè)，而是花幾萬元買套低端設(shè)備，以淀粉、白糖、紅糖為原料，就制造出了成本極低的“保健食品”并售以天價。

5.網(wǎng)絡(luò)銷售進(jìn)口保健品

代購進(jìn)口商品目前已經(jīng)不再是個新鮮的話題，網(wǎng)絡(luò)銷售的保健產(chǎn)品中有很大一部分就是網(wǎng)絡(luò)銷售者通過各種途徑在國外購入的保健品，這一現(xiàn)象既涉及到《食品安全法》問題，也涉及到《稅法》相關(guān)問題。首先，根據(jù)我國《食品安全法》的相關(guān)規(guī)定，進(jìn)口的保健食品應(yīng)當(dāng)是出口國（地區(qū)）主管部門準(zhǔn)許上市銷售的產(chǎn)品，使用保健食品原料目錄以外原料的保健食品和首次進(jìn)口的保健食品應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院食品藥品監(jiān)督管理部門注冊。但是我國大部分代購者甚至連外文的原料表都看不懂就給購買者推薦該保健食品，更別說不申報(bào)稅款、使國家遭受稅收損失的問題了。

三、網(wǎng)絡(luò)銷售保健品的法律規(guī)制現(xiàn)狀及不足

（一）銷售保健品的法律規(guī)制現(xiàn)狀

根據(jù)我國現(xiàn)行《食品安全法》，其中專賬對保健品的銷售進(jìn)行了規(guī)制，例如第七十八條規(guī)定“保健食品的標(biāo)簽、說明書不得涉及疾病預(yù)防、治療功能，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)，與注冊或者備案的內(nèi)容相一致，載明適宜人群、不適宜人群、功效成分或者標(biāo)志性成分及其含量等，并聲明本品不能代替藥物。”但是目前保健品網(wǎng)絡(luò)銷售市場的亂象叢生，并未按照法律、法規(guī)的應(yīng)然要求操作。且《食品安全法》也并未明確規(guī)定相應(yīng)的懲處措施，違反《食品安全法》如何追責(zé)等問題。再如第八十三條規(guī)定，生產(chǎn)保健食品，應(yīng)當(dāng)按照良好生產(chǎn)規(guī)范的要求建立與所生產(chǎn)食品相適應(yīng)的生產(chǎn)質(zhì)量管理體系，定期對該體系的運(yùn)行情況進(jìn)行自查，保證其有效運(yùn)行，并向所在地縣級人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門提交自查報(bào)告。但是這種自查的相關(guān)要求是否行之有效，如何監(jiān)督，若自查不力如何追責(zé)，這些問題均缺乏相應(yīng)的規(guī)定。

（二）網(wǎng)絡(luò)銷售保健品立法規(guī)制現(xiàn)狀的不足

上文所述的保健食品生產(chǎn)、銷售的相關(guān)法律問題在網(wǎng)絡(luò)銷售的途徑下則凸顯的更為嚴(yán)重，主要表現(xiàn)為以下幾方面：

1.網(wǎng)絡(luò)銷售的保健品質(zhì)量把關(guān)缺乏法律規(guī)制

正如上文所述，保健食品的生產(chǎn)、質(zhì)量主要依靠自查，本來就具有一定的自發(fā)性，而網(wǎng)絡(luò)銷售的保健品的購買者在收貨之前都沒有見到實(shí)物，只是靠幾張圖片、文字描述、廣告內(nèi)容去考察待售的保健品質(zhì)量，上當(dāng)受騙的可能性極大。而針對這一現(xiàn)象，并未見明確的法律法規(guī)進(jìn)行有效的規(guī)制或預(yù)防。

2.網(wǎng)絡(luò)銷售保健品售后服務(wù)維權(quán)難

網(wǎng)絡(luò)銷售的途徑之下，僅依靠一個賬號、用戶名營業(yè)，由于無實(shí)體店，很多網(wǎng)絡(luò)銷售者甚少考慮售后服務(wù)。很多保健品生產(chǎn)者都是抱著“吃不好也吃不壞”的理念，在銷售保健品時以次充好、售以天價。若有購買者提出關(guān)于效果的疑問、售后的相關(guān)要求，銷售者解釋牽強(qiáng)，甚至不惜拉黑購買者，僅做一錘子買賣賺錢。無論是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》還是《食品安全法》，均未對這類保健品未見效果、維權(quán)難、舉證難的問題進(jìn)行相關(guān)規(guī)定，這也是亟待解決的一個問題。

3. 網(wǎng)絡(luò)銷售假冒偽劣保健品后果嚴(yán)重

網(wǎng)絡(luò)售假的問題早已是老生常談，但是當(dāng)網(wǎng)絡(luò)售假涉及到保健品時，問題則更為嚴(yán)重。保健品的使用群體大多為老年人或身體微恙人群，網(wǎng)絡(luò)銷售的保健品沒有固定銷售地點(diǎn)、門面、易于逃避檢查、缺乏監(jiān)管、質(zhì)量堪憂，更有甚者有的還是有毒有害保健食品，網(wǎng)絡(luò)銷售使其泛濫在一部分人的朋友圈中，形成銷售鏈、受害鏈，社會危害性較大，法律后果嚴(yán)重。

四、網(wǎng)絡(luò)銷售保健品的立法完善建議

（一）網(wǎng)絡(luò)銷售保健品應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一監(jiān)管

網(wǎng)絡(luò)絕非法外之地，網(wǎng)絡(luò)銷售保健品更是如此。目前我國《食品安全法》中規(guī)定“國家對保健食品等特殊食品進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)督、管理?！惫P者認(rèn)為，對于以網(wǎng)絡(luò)為依托進(jìn)行銷售的保健品也應(yīng)當(dāng)形成統(tǒng)一的監(jiān)督、管理模式，以彌補(bǔ)目前我國立法現(xiàn)狀的缺失。

（二）網(wǎng)絡(luò)銷售保健品法律規(guī)制應(yīng)當(dāng)系統(tǒng)化

目前，我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)銷售保健品的法律規(guī)制較為零散，散見于《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《食品安全法》、《廣告法》、《經(jīng)濟(jì)法》，若上升到犯罪的高度則由《刑法》來制裁。筆者認(rèn)為，基于目前我國保健品網(wǎng)絡(luò)銷售泛濫的社會現(xiàn)實(shí)情況來說，必須將網(wǎng)絡(luò)銷售保健品的法律、法律形成一個更為完整的系統(tǒng)，這一工作可以通過公安司法機(jī)關(guān)出臺相關(guān)具有法律效力的文件來實(shí)現(xiàn)。給執(zhí)法部門以統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，以解決網(wǎng)絡(luò)銷售保健品的相關(guān)案例何時用什么法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)制；違法與犯罪的界限何在；《消費(fèi)和權(quán)益保護(hù)法》與《食品安全法》的管轄區(qū)分何在等問題。

（三）通過立法完善提高群眾法律意識

法律的作用包括指導(dǎo)作用、規(guī)制機(jī)能等，完善立法并開展普法工作，可以使得群眾提高法律意識，減少受騙上當(dāng)?shù)那闆r發(fā)生，并通過“群眾路線”、“群眾舉報(bào)”、警民配合，將網(wǎng)絡(luò)銷售保健品中的違法、犯罪者盡早繩之以法，而使得這一行業(yè)更為規(guī)范。

注釋：

王旭東.重慶破獲假冒醫(yī)院專家銷售保健品系列詐騙案.人民公安報(bào).2017（12）.

參考文獻(xiàn)：

[1]食品安全法律法規(guī)規(guī)章政策匯編.中國民主法制出版社.2015.

[2]全國人大常委會法制工作委員會行政法室.中華人民共和國食品安全法解讀.2015.

[3]曾祥華.食品安全法治熱點(diǎn)事件評析.法律出版社.2017.