楊 文

鞍山廣播電視大學(xué)，遼寧 鞍山 114000

一、案情簡介

2007年某日17時(shí)許，33歲的李某與朋友王某來到楓場路上的某銀行營業(yè)廳取完款，準(zhǔn)備離開時(shí)，正趕上載有趙某某等人的市金融護(hù)衛(wèi)中心一輛運(yùn)鈔車前來執(zhí)行運(yùn)鈔任務(wù)。李程二人因欲通過警戒區(qū)，與運(yùn)鈔車車長張某發(fā)生爭執(zhí)，在爭執(zhí)過程中，張某拉了一下槍栓，并隨即喊了兩聲：“來人！”站在門外的趙某某立刻進(jìn)入營業(yè)廳內(nèi)，朝李程面部開了一槍，導(dǎo)致李程當(dāng)場死亡。截至警察到來，趙某某一直用槍對著死者。案件爭議焦點(diǎn)：行為故意是否等于犯罪故意？

二、行為故意不等于犯罪故意

(一)行為故意與犯罪故意之厘清

金融運(yùn)鈔員趙某某槍擊李某雖然是故意的行為，但是這種故意是建立在對客觀事實(shí)錯(cuò)誤認(rèn)識基礎(chǔ)上的，自認(rèn)為是對不法侵害實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。下面筆者將對“故意”的理解進(jìn)行梳理：

1.犯罪故意的定義。我國刑法第14條規(guī)定，“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪?！蔽覈谭ǖ姆缸锕室庖笮袨槿藢ψ约盒袨榈纳鐣傩裕簿褪巧鐣：π杂兴J(rèn)識。我國刑法的犯罪故意必須具備心理因素和危害社會因素的有機(jī)整體性。換句話說，故意犯罪要具有規(guī)范評價(jià)內(nèi)容。正所謂“明知才能故犯”，本案趙某某并非明知自己行為具有社會危害性。

2.行為故意的概念。行為故意的提法在大陸法系刑法學(xué)中出現(xiàn)過，是一種非主流觀點(diǎn)。我國是在刑事司法實(shí)踐具體案件分析中使用的概念。筆者認(rèn)為，行為故意是一種心理因素，是對行為的事實(shí)性認(rèn)識。假想防衛(wèi)就是行為故意，但是沒有人認(rèn)為是故意犯罪。執(zhí)行死刑的法警有殺人的行為故意，狙擊手有殺人的行為故意，但是都沒有社會危害性認(rèn)識，缺少犯罪故意的認(rèn)識因素，因此不可能是故意犯罪。

(二)筆者見解

筆者通過與控方的論辯也深刻感到，控方犯了一個(gè)致命的錯(cuò)誤，那就是，把行為故意簡單的等同于犯罪故意，人為地割裂了我國刑法關(guān)于故意犯罪必須具有心理因素和危害社會因素的有機(jī)整體性，從而得出的結(jié)論必然是錯(cuò)誤的。心理因素解決的問題是，趙某某為什么要開槍。規(guī)范因素解決的問題是，社會危害性評價(jià)。

如果按照控方的邏輯，那么，現(xiàn)代刑法學(xué)界公認(rèn)的“假想防衛(wèi)阻卻故意犯罪”的命題就要重新界定了，可是這一命題迄今毫無動(dòng)搖的跡象和可能。眾所周知，當(dāng)行為人把不存在的不法侵害誤認(rèn)為不法侵害而進(jìn)行防衛(wèi)的情況下，對于發(fā)生的傷亡結(jié)果，沒有人否認(rèn)是行為人的故意行為造成的，當(dāng)然也沒有人肯定這是故意犯罪，充其量是過失犯罪。主要理由就在于故意犯罪具規(guī)范評價(jià)內(nèi)容。在犯罪故意的認(rèn)識內(nèi)容中，對危害結(jié)果的明確認(rèn)識是最根本的明知內(nèi)容。本案趙某某僅僅認(rèn)識到了開槍會發(fā)生死亡的結(jié)果，但是死亡結(jié)果并不一定是危害社會的結(jié)果?？梢姡w某某的主觀方面并不符合我國刑法第14條關(guān)于犯罪故意“危害社會的結(jié)果”的規(guī)定。因此，將行為故意簡單地等同于犯罪故意，不是刑法的思維。

三、趙某某行為之假想防衛(wèi)分析

假想防衛(wèi)是因?yàn)槿鄙僬?dāng)防衛(wèi)的基礎(chǔ)條件而衍生出來的概念，在刑法學(xué)界有很大的爭議。現(xiàn)實(shí)生活中，由于行為人精神緊張、疏于判斷、環(huán)境復(fù)雜多變等因素，導(dǎo)致行為人好心辦了壞事情，誤認(rèn)為自己在保護(hù)合法權(quán)益，實(shí)際上卻導(dǎo)致無辜生命遭受損害的案例很多。最高人民法院發(fā)布的《中國刑事審判指導(dǎo)案例3》將“王某過失致人死亡案”作為假想防衛(wèi)的典型代表予以論述。本案金融運(yùn)鈔員趙某某槍擊儲戶案則以案情復(fù)雜、爭議大、疑點(diǎn)多成為假想防衛(wèi)的典型代表。遼寧省公訴人與律師論辯賽將此案作為辯題也足見此案的爭議性之大。因此，對本案進(jìn)行法律上剖析得出正確結(jié)論，顯得尤為必要了。

(一)假想防衛(wèi)的概念界定

不法侵害必須是現(xiàn)實(shí)存在的。如果并不存在不法侵害，但行為人誤認(rèn)為存在不法侵害因而進(jìn)行防衛(wèi)的，屬于假想防衛(wèi)。

1.假想防衛(wèi)的特征。筆者總結(jié)了假想防衛(wèi)的四個(gè)基本特征：第一，行為人主觀上存在正當(dāng)防衛(wèi)的意圖，誤認(rèn)為自己是在制止不法侵害，保護(hù)合法權(quán)益；第二，不法侵害實(shí)際上并不存在；第三，“假想”要有合理根據(jù)；第四，“防衛(wèi)”行為具有社會危害性。

2.趙某某的行為屬于假想防衛(wèi)。本案趙某某作為金融運(yùn)鈔員，其有保護(hù)國家財(cái)產(chǎn)免受不法侵害的職責(zé)。正如控方所說，趙某某負(fù)有注意義務(wù)，應(yīng)當(dāng)知道開槍會發(fā)生無辜儲戶死亡的結(jié)果。趙某某所謂的認(rèn)識錯(cuò)誤完全是主觀臆斷。筆者作為辯方認(rèn)為，趙某某的行為符合假想防衛(wèi)的特征。理由如下：

第一、趙某某的假想絕非主觀臆斷，而是有合理的根據(jù)。假想必須具有合理根據(jù)這一條件，是假想防衛(wèi)所必要的。倘若不這么做，實(shí)踐中必然會出現(xiàn)大量故意犯罪的被告人狡辯自己是因?yàn)榧傧肓瞬环ㄇ趾Χ鴮?shí)施的假想防衛(wèi)。從而會導(dǎo)致故意犯罪按照假想防衛(wèi)處理的局面，而使得犯罪人得以減輕甚至逃脫罪責(zé)。

第二、趙某某主觀上具有防衛(wèi)意圖。趙某某作為專業(yè)金融運(yùn)鈔員，其職責(zé)就是制止不法侵害、保護(hù)合法權(quán)益。案發(fā)當(dāng)時(shí)的客觀因素足以使趙某某誤認(rèn)為屋內(nèi)有劫匪，對正在發(fā)生的嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，趙某某從始至終認(rèn)為自己在履行職責(zé)，行使特殊防衛(wèi)權(quán)。

綜上，趙某某主觀上以為被害人想要搶劫。面對國家財(cái)產(chǎn)和生命遭受嚴(yán)重侵害時(shí)，其認(rèn)為不擊倒被害人不足以制止“不法侵害”?；谶@樣的“假想”，實(shí)施了所謂的“防衛(wèi)行為”，造成了被害人當(dāng)場死亡的后果，符合假想防衛(wèi)的特征。

(二)假想防衛(wèi)的刑事責(zé)任認(rèn)定

綜合以上分析，趙某某的行為完全符合假想防衛(wèi)的特征，應(yīng)當(dāng)按假想防衛(wèi)追究其刑事責(zé)任?；诖耍仨殢睦碚撋蠈傧敕佬l(wèi)的刑事責(zé)任予以梳理。

1.假想防衛(wèi)能否構(gòu)成故意犯罪。我國刑法的犯罪故意要求具備認(rèn)識因素和意志因素。第一，假想防衛(wèi)不具備故意的認(rèn)識因素。當(dāng)事人并沒有認(rèn)識到行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果。認(rèn)為其行為是為了制止不法侵害所必須的，是為法律所支持的；第二，假想防衛(wèi)也不具備故意的意志因素。假想防衛(wèi)中，行為人對造成的危害結(jié)果是持反對態(tài)度的，不具備犯罪故意的意志因素。因此，假想防衛(wèi)不可能構(gòu)成故意犯罪。

2.趙某某構(gòu)成過失犯罪?？胤街鲝埖摹皯?yīng)當(dāng)”和注意義務(wù)正是疏忽大意過失的前提條件。根據(jù)我國刑法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠鉀]有預(yù)見，發(fā)生危害結(jié)果的是疏忽大意的過失、本案趙某某作為金融運(yùn)鈔員，應(yīng)當(dāng)預(yù)見并有能力預(yù)見槍擊無辜儲戶的危害結(jié)果。但是基于緊張、疏于判斷，沒有預(yù)見，完全符合疏忽大意過失的條件。

綜上所述，趙某某作為一名有專業(yè)金融押運(yùn)人員，按照持槍人員的注意義務(wù)本應(yīng)當(dāng)預(yù)見到被害人不是劫匪，但卻由于情勢緊急、缺乏應(yīng)有的謹(jǐn)慎，對死亡結(jié)果負(fù)有重大過失，應(yīng)當(dāng)以過失致人死亡罪予以認(rèn)定。因此，辯方所提出趙某某的行為構(gòu)成假想防衛(wèi)而應(yīng)當(dāng)按照過失致人死亡罪處理的辯護(hù)意見無疑是正確的，而辯論賽控方主張被告人趙某某構(gòu)成故意殺人罪顯然是值得商榷的。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]馬克昌.犯罪通論[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2000：330.

[2]中華人民共和國最高人民法院刑事審判庭第一、二、三四、五庭.中國刑事審判指導(dǎo)案例3[M].北京：法律出版社，2013：250-252.

[3]譚華良.論假想防衛(wèi)的構(gòu)成要件及其刑事責(zé)任[J].遼寧大學(xué)專業(yè)學(xué)位論文，2014(5).

[4]鄭曉紅.假想犯論要[J].法制與社會發(fā)展，2002(5).