梁亞 王芳

摘 要：當前企業(yè)競爭日益激烈，企業(yè)想在如此激烈的市場環(huán)境中脫穎而出、日益壯大，一是可以通過自身發(fā)展不斷擴大生產規(guī)模，實現規(guī)模效益；二是可以通過并購的方式直接吸收其他公司，實現企業(yè)跨越式發(fā)展；并購能夠充分實現資源整合、優(yōu)勢互補，在經濟發(fā)展中發(fā)揮重要作用。但是，由于我國關于并購的法律規(guī)范不健全以及企業(yè)自身在并購活動中缺乏風險防范意識，導致各我國并購的成功率相對較低。本文總結了并購中的一些常見法律風險并提供合理建議，希望在實際操作中充分降低風險，實現雙贏。

關鍵詞：并購；法律風險；防范

企業(yè)并購在經濟發(fā)展中發(fā)揮了重要作用，我國《公司法》《證券法》以及《上市公司收購管理辦法》等都不同程度作了相應規(guī)定。企業(yè)并購的形式多種多樣，不僅局限于同行業(yè)并購，越來越多的出現跨行業(yè)或跨國并購，并購包括資產并購和股權并購。為了實現企業(yè)的戰(zhàn)略發(fā)展，并購方式日益多元化和系統(tǒng)化，并購在實現規(guī)模發(fā)展的同時也面臨一系列風險，如處理不好，會為將來的糾紛埋下隱患，如何在并購活動中規(guī)避法律風險是我們應積極探索的問題。

并購的概念和主要分類

根據交易對象的不同，并購包括股權并購和資產并購；根據并購人的主觀意圖，并購可以分為善意并購和惡意并購。

股權并購和資產并購

股權并購是并購企業(yè)通過向目標公司增資擴股或者與原股東直接進行股權轉讓的行為成為目標公司股東，達到收購目標公司的行為?？梢匀Y收購，也可以通過控股方式收購。

資產并購是指收購目標公司的資產，可以全部收購也可以部分收購。資產收購是一種資產的轉讓行為，不涉及目標公司的債權債務問題。

股權收購和資產收購各有利弊，如果以股權收購的方式并購方在成為目標公司股東持有股權的同時，也將承擔目標公司以前的債務問題，如前期盡職調查不充分，沒有發(fā)現潛在的或有負債，企業(yè)將遭受很大損失。而資產并購僅僅收購相應資產，不涉及承債問題，資產較清晰。如果目標公司債權債務清晰，沒有歷史遺留問題，則可以適用股權并購的方式；如果目標公司債權債務關系混亂，歷史遺留問題較多，則資產并購是一種更優(yōu)的方式。關于稅負的承擔問題，很多人會認為股權并購可以面臨較小的稅負壓力，而資產并購會繳納大量稅負，如在土地并購中，會繳納大量增值稅、契稅等。但是從長遠考慮，股權并購并不一定會比資產并購繳納的稅負少，因為在目標公司后期進行不動產交易的時候，也會繳納增值稅、契稅等不動產流轉稅，以哪種方式更優(yōu)，應根據成本、收益測算等綜合考慮，不能一概而論。

善意并購和惡意并購

大多數成功的并購都是善意并購，善意并購以維護股東全體利益和公司長遠利益為目標，具有經濟效益和社會效益；惡意并購通常是在目標公司不知情或持反對意見的情況下，強行收購目標公司，為了達成一己私利，不惜損害目標公司利益。萬科股權之爭是典型的惡意收購，也成為野蠻人敲門。寶能系利用萬科股權的分散性，強行收購萬科股權，造成萬科股價的動蕩，也使萬科的經營長期不穩(wěn)定，帶來巨大的負面效應，法律和市場應重點監(jiān)管惡意收購，維護經濟主體的穩(wěn)定。

并購中的法律風險防范

我國并購的法律規(guī)定零散且不具有系統(tǒng)性，沒有統(tǒng)一的法律規(guī)定，并購方在并購過程中對法律認識不深，存在違規(guī)操作，這些都為并購行為埋下了法律隱患。

并購方式不當風險防范

并購方式選擇的合理與否是并購行為能否成功的關鍵環(huán)節(jié)，選擇適當的并購方式能使并購方和目標公司充分達成一致，消除并購中的阻力，雙方更好的進行融合，達到互利共贏的效果。并購方式分為股權并購和資產并購，前面已經論述兩種方式各自的優(yōu)劣，在實際操作中，要綜合考慮、全面分析，防止因為并購方式選擇不當造成法律風險。當然在選擇一種方式后，要設計更為具體可操作的交易架構，對并購流程進行充分規(guī)劃，如轉讓股權的份額是否涉及資產剝離及承債式交易等，具體的交易方式復雜且多種多樣，需要聘請專業(yè)的并購律師合理設計并購方式，減少法律風險，促成交易，實現規(guī)模效益。

盡職調查風險防范

目標公司掌握了企業(yè)的內部信息，并購方在并購前都會對目標企業(yè)進行盡職調查。盡職調查包括：法律盡職調查、財務盡職調查和業(yè)務盡職調查，以充分了解目標企業(yè)資產和負債情況，提示風險，對后期并購交易具有重要參考價值。如果目標企業(yè)不充分披露信息或者存在造假行為，則會誤導并購方，因此并購方在盡職調查過程中要充分掌握目標公司信息，對目標公司的主體資格、股東、實際控制人、主營業(yè)務、營業(yè)模式、財務狀況、知識產權、管理當局、員工情況、保險、章程及治理結構、重大合同、關聯交易、訴訟仲裁信息等進行全面了解和掌握，對目標公司合理估值，防治過高估值，造成并購方交易成本損失，常見的盡職調查方式有查看賬冊、實地調查、走訪政府部門、與員工溝通等。

并購合同設計風險防范

并購合同的簽訂是并購雙方達成交易的關鍵環(huán)節(jié)，并購合同的條款包括陳述與保證條款、風險分擔條款、維持現狀條款、交易價格及支付方式、索賠條款、對賭條款等，如果對合同的訂立或審查不嚴，將埋下重大的風險隱患，為了保護交易安全，必需在合同條款的設計中詳細充分地將交易內容約定進去，避免歧義條款，使并購交易內容及流程能在合同中找到依據。

（作者單位：河北科技大學）