李韻石

摘要：2006年，《中華人民共和國公司法》首次將社會責任作為公司的法定義務予以確認。但是，并沒有對于企業(yè)社會責任進行系統(tǒng)的、明確的規(guī)定以及完整的內(nèi)容。因此大部分企業(yè)對于貫徹執(zhí)行企業(yè)社會責任存在僥幸心理，不能夠很好地達到社會的期望。獨立董事制度作為完善我國上市公司法人治理結構的重要一環(huán)，受到了社會的重視。但是，由于獨立董事制度的實施并沒有達到期待效果，造成了我國上市公司在執(zhí)行企業(yè)社會責任時也存在不履行或者消極履行的情況產(chǎn)生。因此，完善獨立董事制度對于企業(yè)執(zhí)行社會責任具有深遠意義。

關鍵詞：獨立董事 企業(yè)社會責任 非執(zhí)行董事

一、獨立董事概念

所謂獨立董事，又稱外部董事、非執(zhí)行董事，是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與所受聘的上市公司及其股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。獨立董事在上市公司中的作用主要有制衡控股股東，提高公司戰(zhàn)略決策的科學性，對經(jīng)營者的選擇、公司財務狀況及董事會、經(jīng)理人員的經(jīng)營業(yè)績做出獨立判斷，對董事會、經(jīng)營者的決策、公司信息披露等方面行使監(jiān)督權。

獨立董事的第一個職責就是監(jiān)督公司管理者執(zhí)行工作的情況并且對決策提出建議。獨立董事由于其非全職性和獨立性，其主要職能是監(jiān)督公司管理者執(zhí)行工作的情況及對決策提出建議，不參與公司的日常事務，一般不能代表公司下達指令或者簽署合與上述特征相對應，獨立董事的責任主要來源于監(jiān)督中的過錯。第二個職責就是監(jiān)督公司信息的披露情況。針對上市公司董事會上提出的議題，獨立董事應該代表廣大股東的立場發(fā)表其獨立意見，如果有關事項屬于需要披露的事項，上市公司應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事中出現(xiàn)意見分歧無法達成一致時，董事會應將各獨立董事的意見分別進行披露。

二、企業(yè)社會責任的概念

企業(yè)社會責任，是一個產(chǎn)自于西方發(fā)達國家的管理學概念，英文全稱為Corporate Social Respons_bility，簡稱CSR。這個概念打破傳統(tǒng)的企業(yè)盈利是唯一目標的傳統(tǒng)經(jīng)營理念，要求企業(yè)在商業(yè)運作里對其利益相關者應當承擔相應的責任。利益相關者是指所有與企業(yè)的商業(yè)運行和企業(yè)管理有關系的個體或者組織。它包括：股東、投資者、職工、顧客、社區(qū)團體等等。另外，學者們是基于持續(xù)發(fā)展的角度來歸納企業(yè)社會責任概念的，因此，企業(yè)除了考慮自身內(nèi)部的運營狀況以外，還要考慮該企業(yè)在運營管理過程中對社會環(huán)境和自然環(huán)境造成的影響。目前，大部分學者企業(yè)要求企業(yè)要承擔四種責任，這四種責任組建成為一座金字塔。由下至上第一層，也是最下面的基礎層是經(jīng)濟責任；第二層是法律責任；第三層是道德責任；第四層是慈善責任。企業(yè)社會責任的提出對于上市公司的挑戰(zhàn)要大于一般公司。

三、上市公司承擔企業(yè)社會責任的重要性

隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，國際一些發(fā)達國家意識到加強企業(yè)社會責任可以提高企業(yè)在國際大環(huán)境下的競爭力，所以一些發(fā)達國家制定了法律法規(guī)去約束本國的企業(yè)，已達到占有國際市場的目的。相較于小規(guī)模企業(yè)，上市公司的規(guī)模都相對較大。所面臨的國際壓力也會大于小規(guī)模企業(yè)。因此，上市公司執(zhí)行企業(yè)社會責任可以提高我國上市企業(yè)的競爭力。保持和提高企業(yè)競爭力是在當前國際環(huán)境下生存與發(fā)展的前提。目前國內(nèi)社會的一些學者對于企業(yè)社會責任法制化建設存在異議，但是企業(yè)加強社會責任化管理對其本身的積極影響是得到這些學者肯定的。第一，從倫理角度考慮，提高企業(yè)社會責任可以提高上市公司的聲譽。上市公司的盈利能力與聲譽影成正比存在，企業(yè)聲譽高盈利能力就高，相反就會低。而上市公司的聲譽來自于利益相關者的正面評價與積極肯定，歸根結底是企業(yè)承擔了多少的社會責任。第二，從上市公司運營管理角度考慮，提升企業(yè)社會責任可以更廣泛的考慮其他利益相關者，獲得更廣泛利益相關者的支持。就我國現(xiàn)實國情看，這一點尤為重要。一些高污染排放企業(yè)都是沒有注意承擔企業(yè)缺乏社會責任的直接或者間接代表。就高排污企業(yè)來講，他們應該向他們的員工負責，高污染勢必帶來了高發(fā)病率。隨著時間的推移，這種缺乏責任的行為會流失大量的勞動力、失去企業(yè)的聲譽，從而失去市場，企業(yè)也會面臨危機。第三，從上市戰(zhàn)略發(fā)展角度考慮，提升企業(yè)社會責任可以贏得更大的市場份額，使得上市公司在國際競爭環(huán)境下占得優(yōu)勢。經(jīng)濟全球化發(fā)展已經(jīng)成為常態(tài)，國與國之間的貿(mào)易交流會更加頻繁和深入。另外隨世界性格局發(fā)生變化的趨勢，世界的經(jīng)濟與貿(mào)易格局勢必會再次發(fā)生變化。因此，我們國家的上市企業(yè)都應該按照法律的規(guī)定承擔企業(yè)社會責任，從而提升競爭力，在新的一輪國際經(jīng)濟變革中占領先機。

四、上市公司執(zhí)行企業(yè)社會責任的問題

雖然上市公司承擔企業(yè)社會責任的重要性很明顯，但是由于承擔企業(yè)社會責任會損失公司與股東的利益，所以大部分上市企業(yè)在承擔企業(yè)社會責任的時候存在不作為或者消極作為的情況。產(chǎn)生這種局面的原因包括兩個方面。第一，目前我國的相關法律對于公司的企業(yè)社會責任的規(guī)定不是很健全。首先，我國《公司法》第五條規(guī)定了“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任?！钡遣]有明確的解釋內(nèi)容加以規(guī)定。另外，國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于2007年印發(fā)了《關于中央企業(yè)履行社會責任的指導意見》。這份指導意見是關于企業(yè)社會責任規(guī)定的相對完善的一側國家層面的法規(guī)性文件，其中共有四部分，20條細則。但這個文件所規(guī)定的只是單一的中央企業(yè)。

因此，在這種法律規(guī)定不全面的情況下，就需要獨立董事對上市公司的運營管理加以監(jiān)督，從而使得上市公司能夠很好地承擔企業(yè)社會責任，使得利益相關者的權益得到充分的保障。但是，我國的獨立董事制度也存在問題，這就是第二個造成我國大部分上市企業(yè)在承擔企業(yè)社會責任的時候存在不作為或者消極作為的因素。從最初的《上市公司章程指引》到《上市公司治理準則》，行政部門在我國獨立董事制度的發(fā)展歷程中一直擔當著重要的角色。其次，許多上市公司對于獨立董事的設立不是為了公司的長遠發(fā)展需要，而是為了達到制度上的硬性規(guī)定才設立該制度的。在這種內(nèi)在情緒的帶動下，獨立董事在其工作過程中必然會遇到較大的阻礙，其效率往往不高，從而不能發(fā)揮應有的作用。第三，我國上市公司獨立董事并不真正獨立，難以完成自身使命。造成不真正獨立的主要原因之一是獨立董事未投入足夠的時間和精力來履行職責，無法獲得充足的信息。第二個原因是上市公司可能會出于各種考慮，盡量不提供或少提供不利于公司的資料，甚至有意不通知獨立董事參加董事會會議，造成獨立董事無法獲取充足的信息，難以發(fā)揮作用。第四、獨立董事與監(jiān)事會的矛盾和沖突。獨立董事制度在我國的引入過程中與原有監(jiān)事會產(chǎn)生了矛盾和沖突，根據(jù)《上市公司治理準則》、《指導意見》和《公司法》的有關條文對比分析，可以看出兩者的職權存在明顯的重疊和交叉。第五、獨立董事自身因素限制了其執(zhí)行權力的能力。首先，獨立董事的從業(yè)背景構成不合理。一些上市公司在聘請獨立董事時，注重其名望和影響，以增加公眾對公司的信任，而把是否作為企業(yè)運營和運作的實際需要放在次位。第六、獨立董事的激勵和約束機制不健全。endprint

五、構建和完善上市公司執(zhí)行企業(yè)社會責任的措施

根據(jù)獨立董事責任制度在我國的發(fā)展現(xiàn)狀，以及企業(yè)社會責任所面臨的問題，更深入而全面地推進對獨立董事責任制度的完善，保證獨立董事人盡其責，真正發(fā)揮其應有的作用，對于上市公司的發(fā)展可以得到促進作用。為了更好地完善獨立董事責任制度，可以從以下方面予以推進完善：

第一，完善相關法律法規(guī)內(nèi)容，提升相關規(guī)章制度的立法層次。首先，完善《公司法》關于企業(yè)社會責任的內(nèi)容與解釋，添加企業(yè)社會責任的概念，明確企業(yè)承擔責任細則?？梢愿鶕?jù)我國國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于2007年印發(fā)的《關于中央企業(yè)履行社會責任的指導意見》進行完善?；蛘咛岣摺蛾P于中央企業(yè)履行社會責任的指導意見》的層次，將行政規(guī)章提升為法律法規(guī)。另外，明確獨立董事法律責任的內(nèi)容。目前我國僅在部門規(guī)章這一立法層面上規(guī)制了獨立董事的法律責任，這一層面顯然過低，應在《公司法》、《證券法》、《刑法》等法律中規(guī)制獨立董事的法律責任以提高立法的層次。獨立董事承擔的法律責任根據(jù)性質(zhì)不同可分為行政責任、民事責任、刑事責任。獨立董事未盡到誠信與勤勉義務，不履行或消極履行職權給公司或股東造成損失的應當承擔民事賠償責任。

其次，提高企業(yè)社會責任概念的宣傳力度。使得社會全體能夠接觸到企業(yè)社會責任概念，理解企業(yè)社會責任的重要性。相對于法律法規(guī)以及規(guī)章制度的改變與提升，運用現(xiàn)有的法律制度去監(jiān)督貫徹執(zhí)行上市企業(yè)的社會責任是快速和有效的。因此，并且建立完善的獨立董事激勵制度，使得獨立董事履行其義務產(chǎn)生積極的態(tài)度，對于目前上市公司執(zhí)行企業(yè)社會責任是最有效手段。但是，我國獨立董事制度在實踐中缺乏有效的激勵機制。在國外，隨著獨立董事的作用日趨舉足輕重，支付給獨立董事的報酬也在日趨增加，以示激勵，我國也應當建立相應的激勵制度。但是，就我國法律法規(guī)以及制度的建立，絕對不能照搬外國的現(xiàn)有制度。因為，我國與西方國家的傳統(tǒng)文化不同，所以一些他國的法律法規(guī)根本不符合我國文化和社會需要。

第三，建立和完善獨立董事責任保險制度。鑒于過重的責任會造成獨立董事權利、義務的失衡，挫傷獨立董事的積極性，最終使其以保守姿態(tài)來履行職責，或者徹底拒絕接受這一職務。這種消極的后果會降低獨立董事的整體素質(zhì)，扼殺其積極性和創(chuàng)新精神，所以就當前我國關于企業(yè)社會責任立法存在缺陷的情況下，保護獨立董事的權益不被傷害，建立完善我國獨立董事責任保險制度，利用風險轉移的方法來降低經(jīng)營者因過失行為而導致獨立董事的法律責任和損失是至關重要的。

六、結語

我國借鑒引用獨立懂事制度的時間不長，還處于適應摸索過程中，因而出現(xiàn)了各種各樣的問題和缺陷。企業(yè)社會責任概念也是90年代初傳入中國，所以發(fā)展的也相對落后。但是就目前我國國情來說，企業(yè)執(zhí)行企業(yè)社會責任影響著廣大的利益相關者權益。就目前我國立法情況來說，獨立董事制度是上市公司執(zhí)行企業(yè)社會責任的一種保障。因此，完善我國獨立董事制度，對于我國上市公司執(zhí)行企業(yè)社會責任的影響是深遠的，對于凈化我國的商務環(huán)境，提高我國企業(yè)走出去的能力是有根本幫助的。endprint