王興義

所謂競業(yè)限制，是根據(jù)法律規(guī)定或雙方約定，用人單位限制并禁止本單位特定勞動者在離職后從事與本單位競爭的業(yè)務(wù)，包括不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或其他利害關(guān)系的其他業(yè)務(wù)單位任職，不得自行建立與本單位業(yè)務(wù)范圍相同的企業(yè)，不得自己生產(chǎn)、經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。

競業(yè)限制協(xié)議可以單獨(dú)簽訂也可以作為勞動合同的條款簽訂。但它們是在勞動合同的其他條款法律約束力終結(jié)后，該條款或該協(xié)議才開始生效。競業(yè)限制協(xié)議對雙方均有約束力，它不僅包含了勞動者需要承擔(dān)的相關(guān)義務(wù)，同時也規(guī)定了用人單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)牧x務(wù)。競業(yè)限制協(xié)議關(guān)系到企業(yè)生存的秘密，同時也對勞動者的后續(xù)就業(yè)有一定的限制作用，因?yàn)樗P(guān)系到雙方的利益，所以在簽訂中要注意以下問題。

一是競業(yè)限制協(xié)議要明確規(guī)定企業(yè)特定商業(yè)秘密的范圍。單位應(yīng)當(dāng)確實(shí)描述擁有特定的商業(yè)秘密，且在協(xié)議中明確商業(yè)秘密的范圍，不能把一般的商業(yè)信息、知識技能和經(jīng)驗(yàn)作為商業(yè)秘密。簽訂競業(yè)限制協(xié)議的企業(yè)一方，應(yīng)是擁有商業(yè)秘密的權(quán)利人，即必須要有商業(yè)秘密的存在，這是實(shí)行競業(yè)限制的一個非常重要的前提條件。

二是簽訂競業(yè)限制協(xié)議的勞動者的范圍要明確。競業(yè)限制的義務(wù)主體應(yīng)當(dāng)限制在接觸、了解或掌握企業(yè)商業(yè)秘密人員及其高級管理人員的范圍內(nèi)。具體人員應(yīng)是關(guān)鍵技術(shù)和核心秘密的全面掌握的高級研發(fā)人員、技術(shù)人員、經(jīng)營管理人員；掌握著經(jīng)營秘密的市場企劃和銷售人員；掌握企業(yè)財務(wù)狀況的財會人員；以及掌握企業(yè)秘密的高級文秘人員。和只具有普通技能且未接觸到單位商業(yè)秘密的勞動者簽訂的競業(yè)限制協(xié)議原則上無效。競業(yè)限制條款如果適用面太廣，將使得企業(yè)絕大多數(shù)勞動者不能從事自己的專業(yè)或發(fā)揮自己的特長，這無疑是對競業(yè)限制條款的濫用，會導(dǎo)致勞動者擇業(yè)權(quán)的喪失以及不合理地限制市場經(jīng)濟(jì)下應(yīng)有的人才競爭。凡在職期間根本沒有可能接觸商業(yè)秘密的勞動者，不能作為競業(yè)限制的對象。

三是競業(yè)限制協(xié)議的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。競業(yè)限制協(xié)議由用人單位與勞動者協(xié)商約定，必須采用書面的形式，在協(xié)議中明確約定競業(yè)限制義務(wù)的時間、限定具體業(yè)務(wù)范圍、地域范圍以及補(bǔ)償數(shù)額、支付方法等，但不得違反法律法規(guī)的規(guī)定。競業(yè)限制協(xié)議的期限從勞動者解除或者終止勞動合同開始，不得超過二年。在協(xié)議的執(zhí)行過程中，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者可請求解除競業(yè)限制約定；競業(yè)限制協(xié)議生效前或者履行期間，用人單位放棄對勞動者競業(yè)限制的要求，應(yīng)當(dāng)提前一個月通知勞動者。須注意勞動合同因自身退休而終止的，競業(yè)限制約定仍具有約束力。競業(yè)限制協(xié)議不僅要有合理的違約金，還要有不得低于法律規(guī)定的補(bǔ)償金額?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第六條規(guī)定，當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，且勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，且不得低于勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

四是用人單位不能以職工不簽訂競業(yè)限制協(xié)議為借口辭退勞動者?！秳趧雍贤ā芬?guī)定了六種用人單位可以單方面辭退勞動者且無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情況，但不包括不簽訂競業(yè)限制協(xié)議的情況，以此為借口辭退勞動者就構(gòu)成違法解除勞動合同。之所以違法，原因在于該理由不符合勞動合同法的規(guī)定，即便用人單位將拒絕訂立競業(yè)限制協(xié)議列入嚴(yán)重違反規(guī)章制度的情形，該規(guī)定亦不合法，因?yàn)楦倶I(yè)限制協(xié)議屬勞動合同的約定條款，應(yīng)嚴(yán)格遵循協(xié)商一致的原則，不得采取威脅、脅迫等手段要求訂立。一定程度上來說，競業(yè)限制協(xié)議是給勞動者的職業(yè)發(fā)展套上枷鎖，勞動者一般不愿意簽訂競業(yè)限制協(xié)議。用人單位可以把競業(yè)限制的內(nèi)容放進(jìn)勞動合同中，這樣，在一個月內(nèi)，勞動者不愿意簽訂勞動合同，用人單位有權(quán)終止勞動關(guān)系并無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

五是不要把保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議混為一談。有些用人單位錯誤的把保密協(xié)議與競業(yè)限制協(xié)議等同起來，從而導(dǎo)致其利益得不到法律保護(hù)。它們是兩個不同的法律概念。保密協(xié)議是指用人單位針對知悉企業(yè)商業(yè)秘密的勞動者簽訂的要求勞動者保守用人單位商業(yè)秘密的協(xié)議。競業(yè)限制協(xié)議是指用人單位與勞動者約定在解除或者終止勞動合同后一定期限內(nèi)，勞動者不得到與原用人單位生產(chǎn)經(jīng)營相同的單位任職，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品的協(xié)議。保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議是有區(qū)別的。（一）保密義務(wù)一般是法律的直接規(guī)定或勞動合同的隨附義務(wù)，不管用人單位與勞動者是否簽訂保密協(xié)議，勞動者均有義務(wù)保守商業(yè)秘密。而競業(yè)限制是基于用人單位與勞動者的約定產(chǎn)生的，如果沒有約定的，勞動者無須。（二）保密義務(wù)要求保密者不得泄露商業(yè)秘密，側(cè)重點(diǎn)是不能“說”，競業(yè)限制義務(wù)要求勞動者不能到競爭單位任職或自營競爭業(yè)務(wù)，側(cè)重點(diǎn)是不能“做”。（三）在一定期限內(nèi)，競業(yè)限制義務(wù)比保密義務(wù)的作用要大，不僅限制勞動者泄密，還限制勞動者的就業(yè)。（四）保密義務(wù)一般期限較長，只要商業(yè)秘密存在，勞動者的保密義務(wù)就存在，而競業(yè)限制期限較短，最長不超過二年。（五）從工資中支付的保密工資不能等同于競業(yè)限制補(bǔ)償金。

競業(yè)限制是把雙刃劍，為簽訂一份既合理又合法的協(xié)議，必須把以上問題搞清楚，在法律法規(guī)的范圍內(nèi)，用人單位與勞動者協(xié)商簽訂。endprint