余中根

摘要：義務教育階段禁設(shè)營利性學校的規(guī)定，違反了我國的教育法律法規(guī)，不利于民辦教育的健康發(fā)展，不利于社會資金進入民辦義務教育以及受教育者的權(quán)利實現(xiàn)。因此，在未來的民辦教育立法中，國家應該對這一規(guī)定進行修訂，允許義務教育階段設(shè)立營利性學校，以促進民辦教育的多元化發(fā)展。

關(guān)鍵詞：義務教育階段；營利性學校；禁設(shè)；思考

2016年11月7日修正的《民辦教育促進法》，最大的變動體現(xiàn)在兩個方面：一是從法律上正式規(guī)定了民辦學?？梢詫嵤┓诸惞芾恚e辦者可以自主選擇設(shè)立非營利性或者營利性學校：二是規(guī)定義務教育階段不得設(shè)立營利性學校，即第19條第一款所規(guī)定的“不得設(shè)立實施義務教育的營利性民辦學?！?。

義務教育階段設(shè)立營利性學校，在《民辦教育促進法》的修訂過程中以及正式通過后一直存在爭議，有贊成者，也有反對者。反對者以21世紀教育研究院副院長熊丙奇為代表，他主張“義務教育民辦學校須堅持非營利性屬性”，理由在于，如果國家允許在義務教育階段設(shè)立營利性學校，將會使義務教育完全商業(yè)化。贊成者以浙江大學民辦教育研究中心主任吳華為代表，他認為，禁止在義務教育階段設(shè)立營利性民辦學校損害了消費者的權(quán)益，減損了家長和學生對更加豐富的義務教育產(chǎn)品的選擇權(quán)。

筆者認為，義務教育階段禁設(shè)營利性學校的規(guī)定，既違反了我國的教育法律法規(guī)，也不利于民辦教育的健康發(fā)展。

一、義務教育階段禁設(shè)營利性學校違反了我國教育法律法規(guī)

（一）違反了《憲法》的規(guī)定

我國《憲法》第19條第四款規(guī)定：“國家鼓勵集體經(jīng)濟組織、國家企業(yè)事業(yè)組織和其他社會力量依照法律規(guī)定舉辦各種教育事業(yè)?！睆摹稇椃ā返囊?guī)定來看，國家鼓勵社會力量辦學，《憲法》并沒有明文禁止“以營利為目的舉辦教育事業(yè)”，也就是說，《憲法》并沒有禁止營利性學校的存在。因此，社會組織和個人舉辦義務教育階段的營利性民辦學校，并不違背《憲法》。而新修訂的《民辦教育促進法》禁止義務教育階段設(shè)立營利性學校的規(guī)定，很明顯違背了《憲法》的規(guī)定，因而不具有合法性。

（二）違反了《教育法》的規(guī)定

《教育法》是我國的教育基本法，《民辦教育促進法》屬于教育單行法，教育單行法不得違背教育基本法。2015年年底修正的《教育法》第26條第四款明確規(guī)定“以財政性經(jīng)費、捐贈資產(chǎn)舉辦或者參與舉辦的學校及其他教育機構(gòu)不得設(shè)立為營利性組織”。也就是說，按照《教育法》的規(guī)定，義務教育階段的民辦學校，只要不是以財政性經(jīng)費、捐贈資產(chǎn)舉辦或者參與舉辦，都可以設(shè)立為營利性組織。而新修訂的《民辦教育促進法》作為下位法，規(guī)定義務教育階段禁設(shè)營利性學校，違背了上位法《教育法》的規(guī)定，因而不具有合法性。

（三）侵犯了相關(guān)主體的教育權(quán)

按照《憲法》和《教育法》的規(guī)定，社會組織和個人有權(quán)利舉辦各個教育階段的營利性學校，包括舉辦義務教育階段的營利性學校。而《民辦教育促進法》禁止義務教育階段設(shè)立營利性學校的規(guī)定，擴大了制裁權(quán)限，縮小了相關(guān)主體的教育權(quán)的范圍，構(gòu)成了下位法抵觸上位法的情形，侵犯了相關(guān)主體的教育權(quán)，因而不具有合法性。

二、義務教育階段禁設(shè)營利性學校不利于民辦教育的健康發(fā)展

（一）不利于社會資金進入民辦義務教育

民辦教育是我國社會主義教育的重要組成部分，民辦義務教育是義務教育的組成部分。不少義務教育階段民辦學校的舉辦者將舉辦學校視為投資。但新的《民辦教育促進法》第19條第一款明確規(guī)定義務教育階段禁設(shè)營利性學校。這一規(guī)定極大地打擊了舉辦者的積極性，也斬斷了舉辦者通過辦學營利的希望。此外，義務教育階段禁設(shè)營利性學校的規(guī)定，也會阻礙更多的社會資金進入民辦義務教育。

（二）不利于民辦教育的多元化發(fā)展

營利性學校和非營利性學校具有不同的特點。營利性學校具有雙重性質(zhì)，既是教育機構(gòu)，又是企業(yè)。因此，營利性學校除了要實現(xiàn)人才培養(yǎng)的目標，還要實現(xiàn)營利的目標。這就決定了營利性學校有追求效率、節(jié)約成本的特點。而非營利性學校是單純的教育機構(gòu)，以人才培養(yǎng)為核心目標。

民辦學校的分類管理政策與舉措，理應包括所有教育階段，義務教育階段也不例外。新修《民辦教育促進法》只允許學前教育階段、高中教育階段和高等教育階段設(shè)立營利性學校，卻禁止義務教育階段設(shè)立營利性學校，其理由在于，如果國家允許設(shè)立實施義務教育的營利性學校，將會影響義務教育的均衡發(fā)展。

影響義務教育均衡發(fā)展的因素包括政治、經(jīng)濟、文化、科技、人口、環(huán)境等，也包括教育發(fā)展自身的因素。義務教育均衡發(fā)展的核心在于教育公平政策的制定與落實，而不在于民辦學校是否為營利性學校。在民辦學校大力發(fā)展之前，我國以公辦學校為主的義務教育也未能實現(xiàn)均衡發(fā)展。因此，不能將義務教育非均衡發(fā)展歸咎于民辦學校的營利。況且，義務教育學校主要以公辦學校為主，民辦學校所占比例很小。以2015年為例，全國共有小學19.05萬所，其中，民辦普通小學5859所，所占比例為3.07%；全國共有初級中學5.24萬所，其中，民辦普通初中4876所，所占比例為9.3%?？梢?，義務教育能否實現(xiàn)均衡發(fā)展，關(guān)鍵在于公辦學校，而非民辦學校。因此，義務教育階段禁設(shè)營利性學校的規(guī)定不利于民辦教育的順利發(fā)展，也無助于義務教育的均衡發(fā)展，只會對教育的多元化發(fā)展造成阻礙。

（三）不利于受教育者權(quán)利的實現(xiàn)

受教育者及其監(jiān)護人享有自由選擇學校的權(quán)利。受教育者有權(quán)自由選擇就讀于營利性學?；蚍菭I利性學校。義務教育階段禁設(shè)營利性學校的規(guī)定，從法律上限制了受教育者的自由選擇權(quán)，不利于受教育者權(quán)利的實現(xiàn)。這一規(guī)定，正如20世紀六七十年代只允許設(shè)立公辦學校而禁設(shè)民辦學校的做法一樣，不利于民辦教育以及整個教育事業(yè)的健康發(fā)展。

綜上，義務教育階段禁設(shè)營利性學校的規(guī)定既不符合上位法和相關(guān)法理的規(guī)定，又不利于民辦教育的健康發(fā)展?？梢灶A見，在今后的民辦教育實踐中，這一規(guī)定勢必會產(chǎn)生諸多問題。因此，未來，民辦教育立法，應該對這一規(guī)定進行修訂，允許義務教育階段設(shè)立營利性學校。

責編：英杰